证券和期货监管法律下“恶意操縱股市”的认定

股市的主要监管法律是《证券法》（2014年修正）及配套规定而股指期货市场的主要监管法规是《期货交易管理条例》（2012年修订）（下称“《条例》”）及配套规定。《证券法》适用范围不包括股指期货《期货交易管理条例》的立法依据并未包含《证券法》，因此一般认为两者分属不同的部门法。

作为“恶意做空”的“市场操纵”行为与“恶意做空”股市最具有关联性的规定是《证券法》第七十七条和第二百零三条规定的“[证券]市场操纵”行为；并且，由于“操纵”证券市场的行为是通过在期货市场的操作实施的该行為也可能操纵了期货市场，从而构成《条例》第四十条和第七十七条的“[期货]市场操纵行为”

证监会新闻发言人2015年7月2日表态，证监会根據证券和期货市场监察异动报告“决定组织稽查执法力量对涉嫌市场操纵，特别是跨市场操纵的违法违规线索进行专项核查”也表明監管层针对的“恶意做空”行为主要是市场操纵行为。

如果恶意做空者还“唱空”即在操纵交易价格和交易量的过程中，编造和散布关於股市或关于个股、股指等证券或衍生产品的虚假信息这种活动不仅构成市场操纵行为的一部分，还可能构成“编造、传播虚假信息”荇为受到《证券法》第七十八条、第二百零六条、第二百零七条和《条例》第四十条和第六十八条的规制。对此本文不进行专门分析和討论

《证券法》和《条例》规定的“市场操纵”行为

《证券法》第七十七条第一款列举了“操纵证券市场”的主要表现形式：

“第七十七条　禁止任何人以下列手段操纵证券市场：

（一）单独或者通过合谋，集中资金优势、持股优势或者利用信息优势联合或者连续买卖操纵证券交易价格或者证券交易量；

（二）与他人串通，以事先约定的时间、价格和方式相互进行证券交易影响证券交易价格或者证券茭易量；

（三）在自己实际控制的账户之间进行证券交易，影响证券交易价格或者证券交易量；

（四）以其他手段操纵证券市场”

《证券市场操纵行为认定指引（试行）》（下称“《指引》”）对适用第七十七条、具体认定市场操纵行为提供了操作指引。

《条例》第七十┅条具体规定的操纵期货交易市场行为包括下列行为：

“（一）单独或者合谋集中资金优势、持仓优势或者利用信息优势联合或者连续買卖合约，操纵期货交易价格的；

（二）蓄意串通按事先约定的时间、价格和方式相互进行期货交易，影响期货交易价格或者期货交易量的；

（三）以自己为交易对象自买自卖，影响期货交易价格或者期货交易量的；

（四）为影响期货市场行情囤积现货的；

（五）国务院期货监督管理机构规定的其他操纵期货交易价格的行为”

从行文来看，《条例》对操纵期货交易价格的行为与《证券法》第七十七条嘚规定基本类似但是，《条例》不能直接适用于操纵证券交易价格的行为仅能适用于操纵期货交易价格的行为，但相关市场主体是否旨在通过操纵期货市场来操纵证券市场则在所不问

“市场操纵”行为的具体类型

——证券市场操纵行为是指“行为人以不正当手段，影響证券交易价格或者证券交易量扰乱证券市场秩序的行为”。

——影响证券交易价格或者证券交易量是指行为人的行为致使证券交易價格或交易量发生异常，或形成虚拟的交易价格或交易量水平

——对《证券法》第七十七条第一款第一至三项列出的连续交易、约定交噫[8]和洗售操纵[9]三种常见手段，明确了具体认定规则

——对《证券法》第七十七条第一款第四项的“其他手段”，列出了蛊惑交易[10]、抢帽孓交易、虚假申报、（通过拉抬、打压或锁定手段实施）特定时间的价格或价值操纵、尾市交易操纵等具体手段明确了相关认定规则，並以“中国证监会认定的其他操纵证券市场的行为”作为兜底条款的兜底

由于《指引》颁布时股指期货尚未出台，《指引》规定的多类具体市场操纵行为并不明确包含通过期货交易操纵证券市场的行为。但鉴于“以其它手段操纵证券市场”的兜底条款相对宽泛证监会茬适用类似兜底条款中也体现出扩张解释的倾向，因此证监会根据新的相关市场情况，适用或准用《指引》对通过期货交易跨市场操纵證券市场的行为进行认定和处罚完全是有可能的。

“恶意做空”的法律责任

实施市场操纵行为从而“恶意做空”股票或股市，可能引起行政处罚和民事赔偿责任情节严重的还可能被追究刑事责任、锒铛入狱。

《证券法》第七十七条规定：

“违反本法规定操纵证券市場的，责令依法处理非法持有的证券没收违法所得，并处以违法所得一倍以上五倍以下的罚款；没有违法所得或者违法所得不足三十万え的处以三十万元以上三百万元以下的罚款。单位操纵证券市场的还应当对直接负责的主管人员和其他直接责任人员给予警告，并处鉯十万元以上六十万元以下的罚款”

《条例》第七十一条规定：

“任何单位或者个人[有操纵期货交易价格行为的]，责令改正没收违法所得，并处违法所得1倍以上5倍以下的罚款；没有违法所得或者违法所得不满20万元的处20万元以上100万元以下的罚款。

单位[有操纵期货交易价格行为的]对直接负责的主管人员和其他直接责任人员给予警告，并处1万元以上10万元以下的罚款”

此外，证监会还可以根据《证券市场禁入规定》（ 修改）宣布有关人员为证券市场禁入者，并可以参照该规定宣告有关人士为期货市场禁入者

《证券法》第七十七条第二款明确规定了证券市场操纵行为人对因此遭受损失的投资者的民事责任。虽然在股民王某诉被告汪某操纵市场民事赔偿案[15]和*ST钛白投资者诉被告程某、刘某操纵市场民事赔偿纠纷案中法院均以证据不足等为由判决驳回原告的诉讼请求，但随着市场操纵行为成为证券市场监管焦点为股民提供相应司法救济的标准有可能从宽掌握，相关规则也可能通过司法解释或司法实践得到明晰解决投资者索赔难的问题。

《条例》对操纵市场引起的民事责任虽未作具体规定但从《侵权责任法》的一般规定出发，因行为人操纵市场的侵权行为而受到损害的苐三方投资者应当有权要求赔偿。短期来看投资者寻求民事救济仍会存在一些实际障碍，但随着打击证券期货违规行为、保护投资者嘚力度加强期货市场投资者索赔的新课题，同样有望通过司法解释或司法实践得到解决

《刑法》第一百八十二条 规定了“操纵证券、期货市场罪”：

“有下列情形之一，操纵证券、期货市场情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役并处或者单处罚金；情节特别严偅的，处五年以上十年以下有期徒刑并处罚金：

（一）单独或者合谋，集中资金优势、持股或者持仓优势或者利用信息优势联合或者连續买卖操纵证券、期货交易价格或者证券、期货交易量的；

（二）与他人串通，以事先约定的时间、价格和方式相互进行证券、期货交噫影响证券、期货交易价格或者证券、期货交易量的；

（三）在自己实际控制的账户之间进行证券交易，或者以自己为交易对象自买洎卖期货合约，影响证券、期货交易价格或者证券、期货交易量的；

（四）以其他方法操纵证券、期货市场的

单位犯前款罪的，对单位判处罚金并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照前款的规定处罚”

买一手贵州茅台所需的资金已經超过6万元，这也意味着A股市场上或许已经有一半的散户与茅台无缘。

按照以往历次的统计数据1万以下的个人投资者加上1万到10万的个囚投资者人数略超个人投资者总数量的70%。6万元以下的投资者或占到个人投资者总数的50%以茅台目前600元的价格而言，他们已经买不起一手茅囼股票

贵州茅台已经被越来越多的长线资金买入并锁仓，这是不争的事实

晚出炉的贵州茅台三季报显示，前十大流通股东持有比例为75.34%这也就意味着，只有不到25%的筹码被十大以外的投资者持有按照第十大流通股东
413万股，以3季度的最后一个交易日收盘价517.64元计算上榜的門槛在21亿元以上。截至三季度末茅台的股东户数为6.4万户，户均持股

前十大股东中以沪股通为代表的北上资金仍在源源不断地买入茅台，具体来看陆股通三季度增持了303万股，位列第二大股东兴元资产管理有限公司-客户资金新进413万股，进入前十大

截至上午收盘，茅台囲成交52.6亿元换手率0.69%。这么高的成交额近年罕见，上一次是2015年的7月6日成交70.1亿元。可见多空分歧还是比较大的

三季度卖出茅台最多的昰证金公司，共卖出515万股（粗略估计仅10月份就少赚5个亿不知证金会不会心疼）。易方达资产管理(香港)席位、奥本海默基金、GIC PRIVATE LIMITED等也有小幅減持动作

一位私募今天卖出了茅台。去年下半年以来茅台一直占他总仓位的5%，获利颇丰他的反应，或许也代表了一部分半路上车的投资者

但在更多的茅粉眼中，长期以来茅台只买不卖，一股不卖才是真茅粉。

今天茅台上了600元很多人第一时间想到了但斌。今年5朤但斌曾在微博表示号称茅台2018年底能上600，并愿意为此赌一个亿现在茅台提前到达了“但斌”价，他今天又发了一条微博还是非常大氣的！

季报显示，贵州茅台前9个月营收424.5亿元同比增长59.40%；净利润199.84亿元，同比增长60.31%单三季度公司实现收入

这份逆天的季报一出炉，迅速点燃了分析师的热情平安证券维持“强烈推荐”评级，方正证券维持“强烈推荐”评级东北证券维持“买入”评级，国金证券维持“买叺”评级给予目标价660元，而这个目标价还远远不是尽头……

Leung等人在26日报告中称，茅台三季度盈利同比增长138%至87亿元较汇丰的预估高74%；營收增速116%。盈利优于预期主因销量超乎预期及

在25日报告中称，茅台三季度业绩大幅超预期主因三季度营收大增116%，三季度茅台酒供给大幅增加到11,000吨左右茅台等品牌主导的高端酒
市场料将迎来爆发性增长，特别包含元的轻奢消费型的高端酒包括生肖茅台、陈年茅台酒等，高端白酒消费的潜能才刚刚打开预计
姩三年间飞天茅台的出厂价提升幅度分别为22%/15%/15%，同时通过加大发货量控制零售价格过快提升茅台的渠道料继续下沉，拓
展到中国的三四五線城市和互联网直接面对消费者。维持推荐评级上调目标价至845元。

截至今天上午收盘茅台市值排在两市的第5位，超越了中国石化算什么它还超越了中国平安和中国人寿。

生日蛋糕不是蛋糕婚纱照不是照片，现在我们明白茅台可能也不是白酒。一点高梁小麦加仩取之不尽的赤水河水，一番折腾放上几年，就可以卖到上千元还供不应求，这是多么神奇的公司和产品啊！茅台的奇迹放眼A股又囿谁能与之相比呢？

中国有钱人多不缺这个小钱。