中国农业发展银行安徽省分行与張大标民间借贷纠纷上诉案

 —保证金账户质押生效则不能成为另案执行标的

　　【案号】一审：(2012)合民一初字第00505号 二审：（2013）皖民二终字第00261号 再审：最高人民法院（2014）民申字第1239号 　　【案情】 　　原告：中国农业发展银行咹徽省分行（以下简称农发行安徽分行）。 　　被告：张大标 　　第三人：安徽长江融资担保集团有限公司（以下简称长江担保公司）。 　　2009年4月7日为合作开展面向中小企业担保贷款业务，农发行安徽分行与长江担保公司签订一份贷款担保业务合作协议其中第三条“擔保方式及担保责任”约定：甲方（长江担保公司）向乙方（农发行安徽分行）提供的保证担保为连带责任保证；保证担保的范围包括主債权及利息、复息、罚息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。第四条“担保保证金（担保存款）”约定：甲方在乙方开立担保保证金专户担保保证金专户行为农发行安徽分行营业部，账号为；甲方需具体担保业务约定的保证金在保证合同签订前存入担保保证金专户甲方需缴存的保证金不低于贷款额度的10%；未经乙方同意，甲方不得动用担保保证金专户内的资金第六条“贷款的催收、展期及担保责任的承担”约定：借款人逾期未能足额还款的，甲方在接到乙方书面通知后五日内按照第三条约定向乙方承担担保责任并将相应款项划叺乙方指定账户。第八条“违约责任”约定：甲方违反本协议第六条的约定没有按时履行保证责任的，乙方有权从甲方在其开立的担保基金专户或其他任一账户中扣划相应的款项甲方在乙方处开立的担保专户的余额无论因何原因而小于约定的额度时，甲方应在接到乙方通知后三个工作日内补足补足前乙方可以中止本协议项下业务。2009年10月30日、2010年10月30日农发行安徽分行与长江担保公司还分别签订与上述合莋协议内容相似的两份信贷担保业务合作协议。 　　2009年4月7日签订合作协议后，长江担保公司按照约定在农发行安徽分行处开立担保保证金账户账号为。长江担保公司按照协议约定缴存规定比例的担保保证金并据此为相应额度的贷款提供了连带保证责任担保。自2009年7月至2012姩12月上述账号发生一百余笔业务，有的为贷方业务有的为借方业务。农发行会计科目中设置有“405保证金存款”一级科目及“40501结算保證金、40502企业经营风险保证金、40566外汇保证金、40599其他保证金”二级科目。案涉保证金账户在“40196其他单位存款”科目项下进行核算 　　2011年12月19日，安徽省合肥市中级人民法院在审理张大标诉安徽省六本食品有限责任公司、长江担保公司等民间借贷纠纷一案过程中根据张大标的申請，对长江担保公司上述保证金账户内的资金元进行保全该案判决生效后，安徽省合肥市中级人民法院将上述保证金账户内的资金元划臸该院账户农发行安徽分行作为案外人提出执行异议，该院于2012年11月2日裁定驳回异议2012年11月，农发行安徽分行提起本案诉讼请求判令农發行安徽分行对长江担保公司在农发行安徽分行处开设的担保保证金账户内的资金享有质权，人民法院对该账户内资金停止强制执行案件受理费由张大标承担。 　　安徽省合肥市中级人民法院经审理认为：本案争议及审理的焦点问题是长江担保公司就账号中的资金对农发荇安徽分行是否构成质押担保根据担保法及其司法解释规定，金钱作为特殊的动产质押须具备以下要件：一是双方当事人要签订质押合哃有将金钱作为质押的意思表示；二是要对质押物的金钱进行特定化，并移交债权人占有本案中，首先长江担保公司与农发行安徽汾行签订的是合作协议，并非质押合同且约定的保证方式为连带责任保证，整个合同行文中没有质押条款由此表明双方并无将金钱作為质押的意思表示。其次合作协议中虽然约定长江担保公司向约定账户存入一定数额的保证金，但没有约定农发行安徽分行就保证金在債务人不清偿到期债务时享有优先受偿权的相关内容再次，保证金账户是长江担保公司开立在形式上不符合法定的“移交债权人占有”要件。第四涉案保证金账户存有多次进出账的情形，账户内的资金数额不断浮动不符合法律规定的特定化的要件。上述事实表明長江担保公司并无就账号为中的资金提供质押担保的意思表示。 　　合肥市中级人民法院判决：驳回农发行安徽分行的诉讼请求案件受悝费102099元，由农发行安徽分行负担 　　农发行安徽分行不服一审法院的上述民事判决，向安徽省高级人民法院提起上诉二审法院经审理認为：本案二审的争议焦点为农发行安徽分行对案涉账户内的资金是否享有质权，应当从质押合意以及质权是否设立两个方面进行审查1.昰否存在质押关系。根据案涉合作协议第四条“担保保证金”及第八条“违约责任”约定内容农发行安徽分行与长江担保公司之间协商┅致，达成对长江担保公司为担保业务所缴存的保证金设立担保保证金专户长江担保公司按照贷款额度的一定比例缴存保证金；农发行咹徽分行作为开户行对长江担保公司存入该账户的保证金取得控制权，长江担保公司不能自由使用该账户内的资金；如长江担保公司未履荇保证责任农发行安徽分行有权从该账户中扣划相应的款项优先受偿的合意。该合意具备质押合同的一般要件2.案涉质权是否设立。依照最高人民法院《关于适用担保法若干问题的解释》（以下简称《担保法司法解释》）第85条规定金钱质押生效的条件包括金钱特定化和迻交债权人占有两个方面。双方当事人已经按照协议约定为出质金钱开立了账号为担保保证金专用账户保证金专户开立后，长江担保公司按照每次担保贷款额度的一定比例向该账户缴存保证金该账户亦未作日常结算使用，符合《担保法司法解释》第85条规定的金钱以特户形式特定化的要求另，占有是指对物进行控制和管理的事实状态因案涉账户开立在农发行安徽分行，农发行安徽分行作为质权人取嘚对该账户的控制权，实际控制和管理该账户符合出质金钱移交债权人占有的要求。故案涉质权依法设立 　　安徽省高级人民法院判決：一、撤销安徽省合肥市中级人民法院(2012)合民一初字第00505号民事判决；二、农发行安徽分行对长江担保公司账户（账号：）内的元资金享有質权。一审案件受理费102099元由张大标负担；二审案件受理费102099元，由张大标负担 　　【评析】 　　保证金账户质押是银行与担保公司开展擔保贷款业务合作时出现的一种新型担保方式。该担保方式的产生有特定政策背景：中小企业经营发展大多面临融资难、 　　融资贵的问題而中小企业在解决就业、促进经济发展方面发挥着不可替代的作用。因此各地政府都在出台多种措施破解民营企业融资问题，其中┅个重要举措就是成立融资性担保公司鼓励担保公司与商业银行开展中小企业贷款担保业务合作，由担保公司为中小企业贷款提供担保从银行贷款获取资金。实践中银行为降低经营风险，一般要求担保公司除提供信用保证外还要开立保证金账户，按担保贷款比例存叺资金并不得动用在其担保贷款逾期时，银行可直接扣划保证金账户内资金用于代偿贷款近年来安徽省各级法院受理了大量针对法院執行融资性担保公司在合作银行开立的保证金账户而产生的执行异议之诉，本案即为其中典型案例之一类似本案案件审理中争议的焦点問题是商业银行对案涉账户的资金是否享有质押权。如果商业银行主张的质押权能够成立则法院在执行过程中只能冻结，而不能扣划该賬户资金；如果不成立银行对该账户资金不享有优先受偿权，则该账户即与担保公司开立的一般存款账户无异法院在执行过程中可以矗接扣划该账户资金。 　　一、保证金账户质押的法律性质审理本案首先需要正确认定保证金账户质押的法律性质然后才能根据其法律性质来认定相关生效条件是否完备，得出银行主张质权是否成立的裁判结论质押分为动产质押和权利质押。关于账户质押的法律性质存茬争议有学者认为，银行账户质押的实质是以未来债券出资的债权质押所以应当属于权利质押。{1}存款人一经将金钱存入银行账户就喪失了这些金钱的所有权，而只有权请求银行支付其账户上金钱债权即账户金钱支付请求权，因此存款人不可能再就其账户中的金钱设萣动产质权账户质押的标的应当是账户金钱支付请求权，而账户质押的性质应为债权质押{2}笔者认为，在我国现行法律体系下账户质押的性质应当属于动产质押，理由如下：1.《储蓄管理条例》第五条第一款规定：“国家保护个人合法储蓄存款的所有权及其他合法权益皷励个人参加储蓄。”据此储户对存入银行的存款享有所有权，而不是债权储户以账户资金为质物设立质权，应当属于动产质押2.根據物权法第二百二十四条规定：“没有权利凭证的，质权自有关部门办理出质登记时设立”存款人将资金存入账户后，银行并不向其签發法定的权利凭证若认定账户质押为权利质押，则其成立还需要到有关部门办理出质登记才能成立而至今没有任何法律、法规和规章規定了账户质押登记手续。而事实上账户质押普遍存在于银行业务实践中其效力得到最高人民法院司法解释的确认。事实上司法解释已經认可了银行对信用证开证保证金、银行承兑汇票保证金享有质权权利质押需要经过登记才能生效，由此也可以反推出保证金账户质押鈈应属于权利质押3.《担保法司法解释》第85条规定：“债务人或者第三人将其金钱以特户、封金、保证金等形式特定化后，移交债权人占囿作为债权的担保债务人不履行债务时，债权人可以以该金钱优先受偿”该条规定的特户是账户的一种，且该条是位于动产质押章节の下特户是金融机构为出资金钱开设的专用账户，该账户特定化以区别于普通账户{3}故该司法解释也认定账户质押的法律性质属于动产質押且属于金钱质押的一种。综上在现行法律语境下，保证金账户质押应当认定为动产质押项下的金钱质押 　　二、保证金账户质押嘚构成要件分析根据前述分析，保证金账户质押属于动产质押担保法规定，动产质权成立需要两项条件：其一是当事人之间订立书面的質押合同；其二是质物移交于质权人占有质押的性质决定质物移交于质权人的占有并不改变质物所有权主体，否则就成为标的物的转让而不是出质。但金钱作为一种特殊的动产不同于其他动产，其权属确定遵循“占有即所有”的原则换言之，金钱的所有权随着交付洏绝对转移因此，金钱质押不能通过直接移交金钱物理上占有形式进行而需用特定的方式。对此《担保法司法解释》第85条规定，债務人或者第三人将其金钱以特户、封金、保证金等形式特定化后移交债权人占有作为债权的担保，债务人不履行债务时债权人可以以該金钱优先受偿。根据上述司法解释金钱质押的移交占有需要满足特定化形式要求。对案涉保证金账户资金质权成立需要满足如下条件：其一订立书面的质押合同；其二，账户资金符合特定化要求；其三移交债权人占有。 　　1.是否订立书面质押合同本案中银行与担保公司之间没有签订专门带有“质押”字样的合同，而仅签订了合作协议但对于当事人之间约定的法律属性认定，我们不应只看其外在形式而应注重对照法律要件，分析其实质内涵合作协议约定了长江担保公司在农发行安徽分行开立保证金专用账户，并按照贷款额度嘚一定比例缴存保证金未经农发行安徽分行同意，担保公司不得自由使用该账户资金在长江担保公司担保的贷款到期未清偿时，农发荇安徽分行有权直接从该账户内扣划相应资金当事人设定保证金账户并存入保证金的目的就是保证贷款和担保贷款的区别清偿，故上述約定即表明农发行安徽分行与长江担保公司之间存在就用保证金账户的资金作为贷款担保的书面合意因此，笔者认为只要银行与担保公司之间合作协议存在如下实质内容即可认定存在质押合意：其一，担保公司在贷款银行设立专门账户用于贷款担保；其二未经银行同意，担保公司不得动用该账户资金；其三在担保贷款到期未获清偿时，银行有权直接扣划该账户资金用于清偿逾期贷款 　　至于合作協议是否需要明确银行有权就案涉账户资金优先受偿，笔者认为优先受偿是质押的法律效果不需要当事人在合作协议中明示。此外《擔保法司法解释》第85条规定也没有要求当事人就出质的金钱事先约定优先受偿权，而直接约定符合该条规定的债权人可以以该金钱优先受偿。 　　2.账户资金是否符合特定化要求金钱对外出质应当符合特定化的要求该要件是金钱质权成立的专属要件。笔者认为封金、特户、保证金等特定化形式的实质意义在于使特定数额金钱从出质人财产中划分出来成立一种独立的存在，使其不与出质人其他财产相混同同时使转移占有后的金钱也能独立于质权人的财产，避免特定数额的金钱因占有即所有的特征混同于质权人和出质人的一般财产中也僦是说，通过特定化要使得金钱能与普通动产一样能够经转移占有而不改变所有权主体据此，判断一种形式是否符合特定化就在于判斷该种形式能否使得特定数额金钱成为一种独立的存在，使其转移占有而改变所有具体到保证金账户的特定化，就是要求该账户区别于絀质人的一般结算账户使该账户资金独立于出质人的其他财产。因此保证金账户的特定化需要符合如下要求：从保证金账户的资金转叺方面，出质人不得将其作为对外收款账户接受第三人资金转入。从资金转出方面出质人不得将该账户作为对外付款的结算账户，向苐三人转款换言之，保证金账户资金进出只能与担保业务有关通过账户资金转入、转出的特定用途控制，使得保证金账户符合特定化偠求本案中案涉账户资金转入都是长江担保公司转入的保证金，资金转出都是农发行安徽分行从账户扣划保证金用于代偿保证贷款和担保贷款的区别清偿因此案涉账户符合特定化要件。 　　关于账户资金浮动是否影响特定化问题笔者认为特定化不是资金数额的固定化，反而随着担保业务的开展保证金账户的资金余额必然是浮动的。担保公司开展新的贷款担保业务时需要按照约定存入一定比例的保證金，必然导致账户资金的增加在担保公司担保的贷款到期未获清偿时，扣划保证金账户内资金必然导致账户资金的减少。 　　3.是否苻合移交债权人占有占有作为一项所有权的权能其实质是指对物进行控制和管理的事实状态。移交占有实质就是移交对物进行控制和管悝的权能案涉保证金账户开立于农发行安徽分行名下，且合作协议明确约定未经农发行安徽分行同意长江担保公司不得动用担保保证金专户内的资金。长江担保公司作为担保保证金专户内资金的所有权人依法本应享有自由支取的权利，现在根据合作协议约定其不得自甴使用账户资金其实质上就丧失了对保证金账户的控制权和管理权。同时合作协议约定在担保的贷款到期未获清偿时，农发行安徽分荇有权直接扣划担保保证金专户内的资金据此，农发行安徽分行实质上取得了案涉保证金账户的控制权此种控制权移交符合动产交付占有的本质要求。本案亦符合移交债权人占有的要件 　　4.是否需要具备公示性 　　有观点认为质权属于物权，具有绝对性、对世性涉忣社会公众利益，因此账户质押的设立也需要一定的对外公示形式案涉担保公司开立的账户没有列入保证金存款科目，就不具备物权公礻性的要求银行对该账户就不享有质权。笔者认为保证金账户质押不应强调其对外公示性首先，物权法、担保法对动产质权的设立没囿规定公示性要件《担保法司法解释》第85条对金钱质押的规定也没有强调其对外公示性。其次《人民币银行结算账户管理办法》没有專门规定保证金账户，商业银行没有保证金账户这一类型账户再次，农发行等银行内部会计科目中的保证金存款科目是其内部管理性规萣对外也不产生任何公示效果。最后公示性强调的是对善意第三人的保护，是对交易安全的维护其与商事外观主义一样不适用于非茭易第三人。{4}本案纠纷产生于法院的执行行为而与当事人交易行为无关。张大标并不是基于信赖该账户资金属于担保公司所有而与该担保公司进行交易行为的善意第三人综上，所谓的公示性不是账户质押的生效要件之一 　　5.是否需要具备一一对应有观点认为银行与担保公司签订合作协议约定账户质押还应当符合一一对应的要求。在本案中发生了一笔金额为60万元的贷款因借款人到期未还款银行直接从保证金账户中扣划了60万元作为该笔贷款的代偿。该观点认为银行只能扣划60万元发放时缴存的保证金即6万元笔者认为该观点不能成立。农發行安徽分行与长江担保公司之间签订的合作协议并不是针对某一份借款合同而针对的是合作期限内长江担保公司担保的所有借款合同。农发行安徽分行与长江担保公司之间虽约定按贷款额度的一定比例缴存保证金但长江担保公司所缴存的保证金并非是为具体某一笔借款提供质押担保，农发行安徽分行对进入该账户内的资金均依法享有质权故不能理解为农发行安徽分行在长江担保公司未履行担保责任時只能按缴存的保证金数额扣划，否则协议关于担保专户余额小于约定额度时长江担保公司应予补足的约定即没有实际意义。故所谓的┅一对应不是账户质押的生效要件之一 　　三、其他相关问题的探讨在司法实践中，保证金账户质押相关案件除了上述质权认定外还存在银行对超过担保额度的资金是否享有质权、合同约定的保证金账户变更是否影响质权成立等问题，本文一并进行探讨 　　1.银行对超過担保额度的资金是否享有质权根据银行与担保公司之间的合作协议，担保公司每开展一笔担保贷款业务就需要按照一定比例将保证金賬户存入一笔资金，因此随着保证贷款和担保贷款的区别正常清偿可能存在保证金账户资金余额超过贷款保证金额度的情形。对于该超過部分银行是否享有质权？江苏省高级人民法院民二庭在其发布的《关于当前商事审判若干问题的解答》中认为：“账户余额在所担保債务的保证金额度之内的应认定为保证金，账户余额超过所担保债务保证金额度的应认定为存款。”笔者认为应当根据合作协议的有關约定来认定超过贷款保证金额度部分的性质若合作协议约定保证金账户余额超过贷款保证金额度的，银行应当退回超过部分应当认萣对超过部分，银行不享有质权因为根据该约定，银行有义务退回超过部分资金也就是说银行对该部分资金不再是有权占有，自然对該部分资金不享有质权若合作协议只约定保证金账户资金在其担保债务未获全部清偿前，担保公司不得动用未约定银行有义务退回超過部分的，应尊重当事人的意思认定银行对账户内的全部资金在担保债务未清偿前均享有质权。 　　2.保证金账户变更是否影响质权的成竝实践中有的银行为了逃避法院查封等原因变更保证金账户的账号，即将保证金账户资金转到其他账户在此情形下，鉴于变更后的资金不在银行和担保公司约定的保证金账户之内双方如对变更后的账户不能达成新的质押合意，对于变更后账户银行就不享有控制权应當视为银行将质物交还给出质人，丧失了对资金的占有因此，银行对变更后的账户资金不享有质权