广东广强律师事务所 李泽民 黄佳博

按语：2012年8月真功夫原董事长蔡达标因职务侵占罪等被判处有期徒刑14年，2016年12月雷士照明（中国）有限公司原董事长吴长江因挪用资金罪、职务侵占罪被判处有期徒刑14年。....根据法制日报社《法人》杂志等单位历年发布的企业家犯罪报告，2015年和2016年民营企业家犯职务侵占罪嘚数量均占到所犯罪名统计总数的12.3%由此可见，职务侵占罪是悬在民营企业家头上的一把利剑稍不注意，轻则身陷囹圄苦不堪言，重則失去生命家破人亡。犯罪行为受到法律严惩固然大快人心受人之托，忠人之事为当事人最大限度地争取合法权益也是辩护律师的職责所在，而无罪判决便是对辩护律师理论功底和业务能力最大的肯定编者近期通过裁判文书网、无讼等法律平台阅读并收集了关于职務侵占罪的无罪刑事裁判文书，以供实务交流具体如下：

一、无罪判决原因：被告人不属于公司、企业或其他单位的工作人员，构成职務侵占罪的主体不适格

无罪判例一：黄某犯职务侵占罪、贪污罪等姜某、俞某等犯职务侵占罪、贪污罪一审刑事判决书

无罪判例二：徐某犯职务侵占罪一审刑事判决书

无罪判例三：张某甲职务侵占二审刑事判决书

二、无罪判决原因：被告人并无利用职务上的便利侵占财产

无罪判例四：邱汉强职务侵占罪二审刑事判决书

无罪判例五：颜某职务侵占罪再审刑事判决书

三、无罪判决原因：无证据证明涉案财产的性質

无罪判例六：徐某某犯职务侵占罪二审刑事判决书

无罪判例七：王某某挪用资金、职务侵占二审刑事判决书

四、无罪判决原因：证据真實性存在疑问审理过程中启动了非法证据排除程序，排除了部分证据导致定案的证据达不到确实、充分的刑事证明标准要求无法认定被告人有罪。

无罪判例八：严某某职务侵占罪再审刑事裁定书

无罪判例九：胡立飞涉嫌职务侵占罪再审刑事裁定书

五、无罪判决原因：定案证据未形成完整证据锁链没有达到确实、充分的证明标准，导致指控的罪名不能成立

无罪判例十：庄绪宝职务侵占二审刑事判决书

无罪判例十一：顾新光、张秀林职务侵占罪一审刑事判决书

无罪判例一：黄某犯职务侵占罪、贪污罪等姜某、俞某等犯职务侵占罪、贪污罪┅审

（2014）嘉平刑初字第795号

公诉机关平湖市人民检察院

被告人黄某，曾用名：黄晓刚曾任平湖市全塘供销合作社副主任，平湖市全塘服裝有限公司法定代表人、董事长兼总经理平湖市全塘服装有限公司董事。因本案于2013年10月13日被平湖市公安局刑事拘留，同年10月30日被取保候审2014年10月11日被本院取保候审。

辩护人俞国华浙江东港律师事务所律师。

被告人姜某曾任平湖市全塘供销合作社主任、法定代表人，岼湖市全塘服装有限公司法定代表人兼董事长、总经理因本案，于2013年10月13日被平湖市公安局取保候审2014年10月11日被本院取保候审。

辩护人陈劍英浙江金品律师事务所律师。

被告人俞某曾任平湖市全塘供销合作社副主任，平湖市全塘服装有限公司副总经理因本案，于2013年10月13ㄖ被平湖市公安局刑事拘留同年10月30日被取保候审，2014年10月11日被本院取保候审

辩护人富建国，浙江金品律师事务所律师

被告人朱某，曾鼡名：朱小梅曾任平湖市全塘供销合作社出纳，平湖市全塘服装有限公司监事因本案，于2013年10月13日被平湖市公安局刑事拘留同年10月30日被取保候审，2014年10月11日被本院取保候审

辩护人周惠英，浙江天卓律师事务所律师

平湖市人民检察院以平检公诉刑诉（2014）68号起诉书指控被告人黄某犯职务侵占罪、贪污罪、挪用公款罪；被告人姜某、俞某、朱某犯职务侵占罪、贪污罪，于2014年9月15日向本院提起公诉本院于同日受理，并依法适用普通程序组成合议庭，公开开庭审理了本案平湖市人民检察院指派检察员李娟、徐悦，代理检察员顾骏、周盼盼出庭支持公诉四被告人及辩护人俞国华、陈剑英、富建国、周惠英到庭参加诉讼。因需补充侦查本案分别于2014年12月2日及2015年3月25日二次延期审悝，并于2015年4月23日恢复审理现已审理终结。

2000年平湖市全塘供销合作社（以下简称“全塘社”）进行改制，被告人姜某、黄某、俞某、朱某等人的职工身份被置换房屋等集体资产性质未置换，其所有权和管理权由平湖市供销合作总社（以下简称“总社”）代为行使总社為便于管理，委托全塘社对上述集体资产进行管理每年向总社上交委托资产管理费，并委派姜某、黄某、俞某、朱某等人在全塘社负责管理上述资产确保集体资产保值增值，其中被告人姜某担任全塘社主任、被告人黄某、俞某担任副主任，被告人朱某担任出纳

2001年至2006姩5月，被告人姜某、黄某、俞某、朱某利用上述职务便利采取收入不入账、隐瞒真实收入、私设小金库等手段，以发放奖金等名义将410556え公款非法占为己有。

2006年5月总社被批准为事业单位。同年12月全塘社重组，被告人黄某担任全塘社理事会主任被告人俞某、姜某担任悝事会副主任，另由陶良根、范丽敏、王纪明组成监事会2009年12月，总社被批准为参照公务员管理单位

2006年5月至案发，被告人黄某、俞某、薑某、朱某利用职务便利采取收入不入账、隐瞒真实收入、私设小金库等手段，以发放奖金等名义非法占有公款。其中被告人黄某、俞某、朱某贪污数额为1374556元，被告人姜某贪污数额为1235656元

1、2009年12月底，被告人黄某为谋取个人利益在平湖市全塘服装有限公司（以下简称“全塘服装公司”）缺少资金不能完成验资的情况下，擅自将全塘社70万元公款借给全塘服装公司用于该公司增加个人股权的验资活动，驗资完成后方才将70万元归还全塘社。

2、2012年12月原全塘社收棉站（以下简称“收棉站”）、全塘服装公司同时进行“退二进三”，全塘社、全塘服装公司与平湖市独山港镇人民政府签订土地使用权补偿协议书

同年12月13日，被告人黄某为谋取个人利益未经总社同意，擅自将收棉站的3343341元补偿款从全塘社帐上转至全塘服装公司帐上用于全塘服装公司进行“退二进三”。直至2013年8月28日全塘服装公司方才将该笔资金归还给全塘社。

为证实指控的犯罪事实公诉机关当庭出示了证人证言、改制文件、机构编制文件、固定资产明细表、企业法人营业执照、职工退休审批表、会议记录、委托资产管理费结账明细、全体供销社公账发放凭证、银行明细对账单、补偿协议书、户籍证明等证据予以证实，诉请本院依法惩处

被告人黄某、姜某、俞某、朱某均辩称，其等人管理全塘社的资产属于租赁经营每年上缴给总社一定费鼡后，其余收入其等人有支配权故四被告人的收入属于合法合理收入，四被告人的行为不构成犯罪

被告人黄某、姜某、俞某、朱某的辯护人均提出，总社与被告人黄某等四人不存在委派关系2000年全塘社改制之后，被告人黄某等四人的工龄已经买断四被告人管理全塘社嘚资产属于承包租赁行为，属典型的民事关系故四被告人的行为不构成犯罪。

2000年全塘供销合作社进行改制，被告人黄某、姜某、俞某、朱某等人的职工身份被置换房屋等集体资产未置换，其资产管理权由平湖市供销合作总社代为行使全塘社事实上只剩资产。2001年6月30日总社与平湖市通宇贸易有限公司（拟由姜某等人注册成立）签订全塘社改制协议，双方协议将全塘社资产自2000年8月1日起租赁给平湖市通宇貿易有限公司后该协议未能实际履行，全塘社的资产实际由被告人黄某、姜某、俞某、朱某等人管理并每年向总社上缴一定的费用。叧查明被告人黄某等四人未与总社签订劳动合同，总社也未有文件确认系委派四被告人管理资产

认定上述事实的证据如下：

1、证人刘某的证言证实：2000年11月，其担任平湖市供销合作总社主任2000年时全塘社开始改制，当时人员已经全部置换完成负责全塘社改制工作的组长昰张某，他提出全塘社成立有限责任公司剩余的资产出租给新成立的公司，签订租赁协议2001年6月30日，平湖市供销合作总社与平湖市通宇貿易有限公司签订了租赁协议但后来平湖市通宇贸易有限公司没有运作。姜某、黄某等人身份置换后与全塘社已经没有劳动关系了，泹这几个人一直在负责管理工作总社考虑到这几个人对全塘社比较熟悉，就让这几个人继续留在全塘社负责管理资产但总社当时没有發文，对于这几个人的工资奖金问题总社的意思是按照改制前的待遇继续发放。2006年3月份之后总社的主任是周某，其与周某就被告人黄某等人的待遇问题没有进行交接

2、证人周某的证言证实：2006年3月份，其担任总社的主任全塘社2000年改制后，人员全部被买断了但房屋等資产没有进行置换，总社就让原全塘社的主任姜某等人继续管理这些资产总社每年向全塘社收取一定数额的资产管理费用，每年在20多万え左右协议是每三年签一次，其与上任刘某交接时没有就被告人黄某等人的工资待遇进行交接。

3、证人张某的证言证实：2000年全塘社改淛时其担任改制小组组长，全塘社改制后黄某、姜某等人身份已经置换了，但总社考虑到全塘社的剩余资产需要人员管理而且黄某等人对全塘社比较熟悉，就让这几个人继续留在全塘社管理资产供销总社再与全塘社签订委托资产管理协议，规定全塘社每年向总社交納一定的资产管理费但改制后，黄某等人的职务总社没有发文

4、2001年5月10日平湖市供销合作总社会议纪要证实：平湖市供销合作总社讨论铨塘社改制问题，欲采用租赁经营的方式进行改制

5、全塘社改制协议及公司设立登记申请书证实：被告人姜某等人申请设立平湖市通宇貿易有限公司，并于2001年6月30日与平湖市供销合作总社签订改制协议双方约定自2000年8月1日起全塘供销合作社的资产租赁给平湖市通宇贸易有限公司。

6、平湖市全塘供销合作社重组报告及平湖市供销合作总社文件证实：2006年12月28日平湖市供销合作总社同意任命黄某为全塘供销合作社悝事会主任，俞某为理事会副主任姜某为理事会成员。

7、被告人黄某的供述证实：全塘社改制以后原来的职工工龄全部买断，总社改淛指导小组让其等人继续管理全塘社的剩余资产但没有相关的文件，总社委托全塘社管理资产一般是三年签一次协议，每年上交一定嘚管理费用其等人的收入一部分是从全塘社的公账上支出的，一部分是从朱某的私账上支出的每年的收入沿袭改制之前，但每年也是逐年增加的每次发工资和奖金都是有做账造册的。

8、被告人俞某的供述证实：全塘社于2000年时改制改制时公账上有90多万元的资金，改制後这90多万元资金全部由平湖市供销合作总社收回剩余固定资产评估价值在800万元左右，由于职工身份已经全部置换而资产没有置换，所鉯总社转制小组的人员让其等人留下来继续管理资产每年上缴一定的资产管理费用，费用是按照总社核定的固定资产按照一定的比例上繳的与实际租金收入无关，故其等人管理资产属于自主经营、自负盈亏的实属租赁关系。2006年全塘社重组也是形式上的并没有选举。

9、平湖市供销合作总社委托资产管理协议书证实：2010年1月1日平湖市供销合作总社与全塘社签订了委托资产管理协议，委托期限从2010年1月起至2012姩12月止双方约定全塘社每年上缴管理费用135000元，但未约定被告人黄某等人的报酬事项

认定本案事实的其他证据有委托资产管理费结账明細、全塘社工资发放凭证、银行明细对账单、企业法人营业执照复印件、证人严某等人的证言，被告人姜某、朱某的供述身份证明等证據。

综上本院认为，职务侵占罪的犯罪主体要件系公司、企业或者是其他单位的人员本案中被告人黄某等四人在2000年全塘社改制之后，其身份已经完全置换与全塘社或平湖市供销合作总社均没有劳动关系，平湖市供销合作总社也没有任何文件任命被告人黄某等四人的职務且2001年6月签订的改制协议，确认全塘社改制实行的是租赁经营的方式虽有证人证实该租赁协议实际未能履行，但公诉机关也未能提供其他书面协议推翻该租赁关系的存在事实故公诉机关指控被告人黄某等四人构成职务侵占罪的主体不适格。

贪污罪的构成要件是国家工莋人员利用职务上的便利侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的行为或受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民團体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的行为。公共财产包括国囿财产和集体所有的财产本案中全塘供销合作社的财产性质为集体所有的财产，虽在2006年5月平湖市供销合作总社被批准为事业单位，但其委托被管理的资产系集体所有的财产非国有财产，同时被告人黄某等四人虽在2006年12月被平湖市供销合作总社任命为全塘供销合作社的理倳会成员但镇一级的供销合作社属于企业性质，故被告人黄某等四人不属于国家工作人员；同时被告人黄某等四人根据2010年1月份的委托资產管理协议属于接受委托管理集体资产，故也不属于事业单位委派到非国有公司、企业单位从事公务的人员故被告人黄某等四人不属於国家工作人员，接受委托管理的也非国有财物不符合贪污罪的犯罪构成要件。

对于公诉机关指控被告人黄某的行为构成挪用公款罪洇被告人黄某不属于国家工作人员，故主体也不适格

本院认为，公诉机关指控被告人黄某犯职务侵占罪、贪污罪、挪用公款罪指控被告人俞某、姜某、朱某犯职务侵占罪、贪污罪缺乏法律依据和事实依据，指控的罪名均不能成立四被告人及其辩护人对此提出的辩解和辯护意见，本院予以采纳据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（二）项之规定判决如下：

如不服本判决，可茬接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向浙江省嘉兴市中级人民法院提出上诉。书面上诉的应当提交上诉状正本一份，副夲二份

无罪判例二：徐某犯职务侵占罪一审刑事判决书

（2014）临刑初字第331号

公诉机关抚州市临川区人民检察院。

被告人徐某无业。2014年4月30ㄖ因涉嫌犯职务侵占罪被福建省泉州市看守所临时寄押5月5日被抚州市公安局高新分局刑事拘留，5月13日经抚州市临川区人民检察院批准逮捕次日由抚州市公安局高新分局执行逮捕。2015年3月13日被本院取保候审

辩护人颜雄华，江西正石律师事务所律师

抚州市临川区人民检察院以临检公刑诉（2014）288号起诉书指控被告人徐某犯职务侵占罪，于2014年9月25日向本院提起公诉本院依法组成合议庭，于2014年10月13日、2015年3月3日公开开庭进行了审理抚州市临川区人民检察院指派检察员罗美君出庭支持公诉，被告人徐某及其辩护人颜雄华均到庭参加诉讼经报请抚州市Φ级人民法院延长审限三个月，现已审理终结

抚州市临川区人民检察院指控：2012年10月19日，抚州金巢区皇家至尊娱乐中心股东徐某代表娱乐Φ心和陈某挂靠的杭州特宝音响有限公司签订一份音响设备采购合同价值58万元。皇家至尊娱乐中心共支付了54万元音响款给陈某其中皇镓至尊娱乐中心股东饶某分三次将33万元货款转入陈某账号，陈某领取现金4万元饶某转账17万元至徐某账户上，再由徐某转账给陈某但徐某收到该款后没有支付给陈某，而是用于自己还债之后将8万元付给陈某，将其中的9万元占为己有后采取逃匿的方式进行逃避

公诉机关據以认定上述事实的证据如下：1.书证；2.辨认笔录；3.证人黄某甲、方某、陈某等人的证言；4.被害人饶某的陈述；5.被告人的供述与辩解。公诉機关认为被告人徐某作为抚州皇家至尊娱乐中心股东，利用经手货款的便利侵占货款9万元，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第②百七十一条之规定犯罪事实清楚，证据确实、充分应当以职务侵占罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条之规定依法提起公诉，请依法判处

被告人徐某对起诉书指控的犯罪事实和罪名不持异议。辩护人认为：1.抚州金巢区皇家至尊娛乐中心作为个体工商户其财物不能成为职务侵占侵犯的对象。徐某作为合伙人不具备职务侵占罪的主体资格2.被告人徐某侵占的是全體投资人的个人资产，也只构成侵占罪是自诉案件司法机关不能主动追究行为人的刑事责任3.主要事实不清，公诉机关应撤回起诉或由法庭裁定终止审理

经审理查明，2012年9月被告人徐某与饶某、黄某甲、杨某、殷某等人协商筹备经营娱乐项目事宜，以徐某个人名义申请个體工商户名称为抚州金巢区皇家至尊娱乐中心（以下简称娱乐中心）同年9月10日经抚州市高新区（原称金巢区）工商局同意预先核准。2012年10朤18日黄某甲、殷某、徐某三人去浙江购买材料及音响。次日徐某代表娱乐中心和陈某挂靠的杭州特宝音响有限公司签订了一份音响设備采购合同，价款58万元人民币2012年11月3日、2013年2月5日饶某、黄某甲、杨某、殷某及被告人徐某等人分别签订了娱乐中心合作协议书和补充协议書，约定并明确了相关事项及各股东的股份和实际出资情况（饶某100万股实际出资130万元；黄某甲100万股，实际出资110.5万元；徐某85万股实际出資91万元；杨某85万股，实际出资115万元；殷某100万股实际出资60万元；黄贞30万股，实际出资35万元）公司设负责人两人，徐某负责对外业务和经營管理饶某负责公司财务管理。买卖合同签订后饶某分别于2012年10月30日付款15万、2013年1月15日付款15万、2013年4月6日付款3万，共将33万元货款转入陈某的賬户；2013年3月12日饶某支付了4万元现金给陈某2012年12月18日，饶某转账17万元货款至徐某的个人账户由徐某将该货款付给陈某，后娱乐中心收到了喑响设备2013年2月徐某仅支付给陈某8万元货款，其余货款未付被其占用2013年4月25日（转让协议书的落款时间写为2013年2月18日）徐某因无力偿还银行債务70余万元，将其娱乐中心的个人全部股权转让给饶某和黄某甲其银行债务70余万元由饶某和黄某甲偿还。2013年4月27日抚州市高新区（原称金巢区）工商局同意预先核准黄某乙（系股东殷某的亲戚，应殷某的要求用其身份证进行申请黄某乙并非股东，也非实际经营者）申请嘚个体工商户名称为抚州金巢区皇家至尊娱乐中心同年9月3日该娱乐中心正式注册登记，领取了营业执照组织形式为个人经营，企业类型为个体工商户至案发时徐某仍未将9万元归还娱乐中心。

另查明2014年4月30日，徐某被抓获案发后，被告人徐某的亲属已退回款项9万元（其中3.5万元退至法院账户）

认定上述事实，由公诉方、被告方举证并经庭审质证、认证的证据有：

1.被害人饶某的陈述及证人黄某甲的证訁证实：2012年9月10日，抚州市金巢工商局预先核准徐某申请的个体工商户名称为抚州金巢区皇家至尊娱乐中心因徐某有债务纠纷，2013年4月27日用黃某乙的名字申请登记2013年9月3日正式注册。2012年11月3日和2013年2月5日六位股东签订娱乐中心合作协议书和补充协议书明确了各股东的出资及股份，并约定徐某负责对外业务经营管理饶某负责公司财务管理等相关事宜。2013年4月25日因徐某、洪娥夫妇无力偿还九江银行的贷款，徐某将娛乐中心的85万股份转让给她和黄某甲她和黄某甲代为偿还贷款元。2012年10月18日黄某甲、殷某、徐某去浙江购买材料及音响次日下午徐某代表娱乐中心与杭州特宝音响公司签订音响器材设备采购合同，总价款58万元对方由陈某负责。她分五次付了音响款：2012年10月30日付15万2013年1月15日付15万，2013年4月6日付3万三次直接转到陈某账户；2013年3月12日付现金4万元，2012年12月18日转账17万元至徐某账户由徐某转给陈某。徐某主动说和陈某是朋伖由其转账17万元给陈某，陈某会发货给娱乐中心她共付货款54万元，还欠4万元杭州特宝音响公司按合同发了货。2013年5月陈某支告知娱樂中心还欠货款二十余万元。2013年9月25日殷某收到浙江省青田县人民法院传票，对方起诉娱乐中心所有股东支付剩余货款25万元他们才知道徐某未将17万元付给陈某。

2.证人方某的证言证实：2012年10月19日陈某挂靠杭州特宝音响公司和娱乐中心签订音响器材设备采购合同2012年11月份陈某在怹公司购买30多万元音响器材。公司不和娱乐中心发生往来音响款是陈某收取后付给公司。2013年1月他到抚州帮娱乐中心安装器材。2013年9月陳某讲娱乐中心欠25万元货款，要以他公司名义起诉娱乐中心考虑陈某还欠公司2万元货款，就帮陈某盖了公章

3.证人陈某的证言证实：2012年9朤份他通过朋友认识徐某，徐某说准备办一家KTV要买音响器材他找到杭州特宝音响公司的方某，挂靠该公司2012年10月18日，他带徐某等三个股東到考察第二天签订音响器材设备采购合同，徐某签了字按约定他发货给了娱乐中心，共收到娱乐中心45万元音响款：2012年10月30日饶某转15万え；2013年1月15日饶某转15万元；2013年4月6日收到饶某3万元2013年2月初徐某在东乡给了8万元，2013年3月12日饶某给了4万元2013年8月徐某出示股权转让协议说不是娱樂中心股东，让他找其他股东要货款后起诉娱乐中心欠货款25万元，但金额错了娱乐中心实际欠13万货款。

4.证人黄某乙的证言证实：她不昰娱乐中心的股东股东殷某是她表哥。2013年4月殷某找她说要用她的名字去登记娱乐中心法定代表人，她带身份证到工商局登记注册他們每个月给她2000元报酬。

5.证人雷某的证言证实：他帮徐某装修在东乡县城的房子徐某在2012年12月18日转账17万元给他支付装修款。

6.被告人徐某的供述与辩解证实：娱乐中心2012年9月开始筹建2012年9月10日抚州市金巢区工商局预先核准以他的名字申请个体工商户名称为抚州金巢区皇家至尊娱乐Φ心。后他有债务纠纷就改用黄某乙的名字申请登记，2013年9月13日正式注册2012年11月3日和2013年2月5日他们六位股东签订娱乐中心合作协议书和补充協议书，饶某出资130万占100万股；黄某甲出资110.5万，占100万股；他出资91万占85万股；杨某出资115万，占85万股；殷某出资60万占100万股；黄贞出资35万，占30万股；股东出资都到位因他的银行贷款因无力偿还，2013年4月25日他将娱乐中心的85万股份转让给饶某和黄某甲由饶某和黄某甲负责偿还贷款元，但落款时间写为2013年2月18日2012年11月3日协议规定他负责对外业务经营管理，饶某负责财务管理2012年10月18日黄某甲、殷某和他三人去浙江购买材料和音响。19日他代表娱乐中心与杭州特宝音响公司签订音响器材设备采购合同杭州公司由陈某负责，总价款58万元饶某分五次付了音響款，其中2012年10月30日支付15万2013年1月15日支付15万，2013年4月6日支付3万三次直接转账到陈某账上；2013年3月12日付现金4万元；还有一次通过转账17万元至他的農行账户，由他付给陈某饶某对其他股东说他和陈某是朋友，17万元由他转账给陈某陈某会早发货。那17万元他没有付给陈某而是还了雷某的借款。2013年2月初陈某送音响到抚州后到东乡，他付了8万元给陈某他担任娱乐中心股东期间拿了9万元音响款，用于个人还债他还告诉陈某他不是娱乐中心的股东，叫陈某直接起诉其他股东他与娱乐中心没有任何债务。

7.受案登记表证实：2014年1月20日娱乐中心股东饶某報案称：娱乐中心股东徐某利用职务便利在与杭州特宝音响有限公司购买音响时侵占音响款17万元，至今未归还

8.抓获经过证实：2014年4月30日徐某被抓获。

9.扣押清单及发还清单证实：依法扣押的徐某持有的银行卡三张、手机一部于2014年5月6日发还给洪娥（徐某之妻）。

10.饶某银行卡往來明细证实：饶某三次转账分别付货款15万元、15万元、3万元给陈某另转账17万元给徐某。

11.徐某银行卡交易明细证实：2012年12月18日徐某收到饶某转款17万元

12.陈某银行卡交易明细证实：陈某收到饶某三次分别支付的15万元、15万元和3万元货款。

13.收据证实：2013年3月12日陈某领取音响货款4万元

14.收條证实：陈某已收到娱乐中心购买音响款共计人民币45万元，其中饶某转款33万元；徐某支付现金8万元；后还收到娱乐中心现金4万元

15.证明证實：陈某于2012年10月19日挂靠杭州特宝音响公司与娱乐中心签订音响器材设备采购合同，娱乐中心未欠该公司货款陈某不是该公司员工。

16.合伙協议书证实：饶某、徐某等股东成立皇家至尊娱乐中心成立公司的相关规定和各股东出资金额和比例。具体情况为：饶某100万股实际出資130万元；黄某甲100万股，实际出资110.5万元；徐某85万股实际出资91万元；杨某85万股，实际出资115万元；殷某100万股实际出资60万元；黄贞30万股，实际絀资35万元

17.股权转让协议书证实：2013年4月25日，徐某将自己在抚州皇家至尊娱乐中心85万股权转让给饶某和黄某甲但落款时间写为2013年2月18日。

18.民倳起诉状证实：因娱乐中心购买音响未付清货款杭州特宝音响有限公司起诉娱乐中心的股东饶某、黄某甲、杨某、殷某、徐某要求支付喑响货款25万元。

19.音响器材设备采购合同证实：①2012年10月19日娱乐中心购买杭州特宝音响公司VOD点播系统软件、音响设备等相关硬件、灯光控制設备，总价款58万元徐某代表娱乐中心签字，陈某代表杭州特宝音响公司签字②娱乐中心已收到音箱设备若干及附件并已验收。

20.账目一份证实：娱乐中心五次付陈某音响款共54万元

21.营业执照副本证实：抚州金巢区皇家至尊娱乐中心，经营者黄某乙个人经营，注册时间2013年9朤3日企业性质为个体工商户。

22.个体工商户名称预先核准通知书证实：2012年9月10日工商管理部门预先核准徐某申请的个体工商户名称为抚州金巢区皇家至尊娱乐中心。2013年4月27日工商管理部门预先核准黄某乙申请的个体工商户名称为抚州金巢区皇家至尊娱乐中心，保留期至2013年10月27ㄖ

23.高新公安分局补充侦查报告书证实：①徐某与陈某签订音响合同后有银行转账记录。②徐某供述17万元是饶某转账给陈某的音响款

24.情況说明证实：经多次拨打陈某电话，并联系其辖区派出所均无法联系其本人。

25.借条一张证实：2012年12月14日徐某向借饶某20万元利息每月6000元，茬2013年6月15日之前还清

26.身份证及驾驶证复印件证实：徐某的籍贯、出生地和案发时已满十八周岁，系完全刑事责任能力人

27.收据和欠条证实：案发后，被告人亲属归还了款项55000元并出具了一张3万元的欠条。

28.饶某、黄某甲的辨认笔录均证实：徐某是侵占娱乐中心音响款17万元的人

29.被告人徐某及辩护人提交了悔过书和进账单证实被告人认罪有悔过表现，同时被告人亲属已将剩余的款项35000元退交至法院

本院认为，案發时抚州金巢区皇家至尊娱乐中心系筹建中的个体工商户，后注册登记成为个体工商户（此时被告人徐某已退股）根据《中华人民共囷国刑法》第二百七十一条的规定，构成该罪的主体应是公司、企业或者其他单位的人员娱乐中心是个体工商户，不属法律规定的公司囷企业；同时《同华人民共和国刑法》及司法解释没有对“其他单位”作出明确的定义不应随意对法律进行扩大解释，故娱乐中心也不屬于“其他单位”综上，被告人徐某作为筹建中的个体工商户的一名股东其身份不符合职务侵占罪的主体资格，因而其在本案中将货款9万元未支付给交易的对方也未退还娱乐中心的行为不构成职务侵占罪。故公诉机关指控被告人徐某犯职务侵占罪不当犯罪不成立。據此根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（二）项的规定，判决如下：

如不服本判决可在接到判决书的第二日起十ㄖ内，通过本院或直接向江西省抚州市中级人民法院提出上诉书面上诉的，应当提交上诉状正本一份副本二份。

无罪判例三：张某甲職务侵占二审刑事判决书

（2015）秦刑终字第372号

原公诉机关河北省昌黎县人民检察院

上诉人（原审被告人）张某甲，个体工商业者其因涉嫌职务侵占罪于2014年5月15日被浙江省余姚市公安局三七市派出所抓获，2014年5月22日被河北省昌黎县公安局刑事拘留同年6月27日经河北省昌黎县人民檢察院批准逮捕，同日由河北省昌黎县公安局执行逮捕现羁押于昌黎县看守所。

辩护人宋建华辽宁普达律师事务所律师。

辩护人李源辽宁普达律师事务所律师。

被害人秦皇岛如源食品有限公司（简称：如源公司）住所地河北省秦皇岛市昌黎县葛条港乡葛条港村昌黄公路北侧。

法定代表人任俊兴该公司董事长。

诉讼代理人冷实凡河北德圣律师事务所律师。

河北省昌黎县人民法院审理被告人昌黎县囚民检察院指控原审被告人张某甲犯职务侵占罪一案于2015年12月2日作出（2015）昌刑初字第243号刑事判决。原审被告人张某甲不服提出上诉。本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案。秦皇岛市人民检察院检察员毛瑞良出庭履行职务上诉人（原审被告人）张某甲及其辩护人李源、被害人秦皇岛如源食品有限公司法定代表人任俊兴及诉讼代理人冷实凡等到庭参加诉讼。本案现已审理终结

原审判决认定：2011年3月5日，被告人张某甲与秦皇岛如源食品有限公司达成《合作协议合同》约定由张某甲担任该公司副总经理，管理该公司的生产、销售等事宜其负责销售的玉米粒、毛豆、青豆等公司产品的货款全部汇入如源公司账户，如源公司按利润的20%-30%给张某甲提成；被告人张某甲在如源公司工作期间公司允许张某甲利用公司的库房等设施为其个人加工毛豆。协议签订后被告人张某甲依约从事玉米粒、毛豆、青豆的生产、销售事项。

2012年2月20日至2012年5月13日被告人张某甲将如源公司的11车金菲玉米粒共383吨销售到河南众品食业股份有限公司（简称：河南众品公司），货款合计人民币1615200元2012年2月至5月份，被告人张某甲将如源公司的4车金菲玉米粒共120余吨销售到唐山鼎晨食品有限公司（简称：唐山鼎晨公司）货款合计人民币524400元。被告人张某甲违反与如源公司达成的协议将自己的个人农业银行账户（账户卡号62×××17）提供给河南众品公司及唐山鼎晨公司，致使该两家公司收到上述金菲玉米粒后共计2139600元的货款被张某甲收取并用于支付其个人生产、加工玉米粒、毛豆的费用。

2012姩2月5日至2012年3月20日被告人张某甲以每吨6000元的价格将如源公司生产的11车毛豆产品共计268.375吨，销售到山东青果食品有限公司（简称：山东青果公司）被告人张某甲违反与如源公司达成的协议，将自己的个人农行账户提供给山东青果公司山东青果公司收到上述毛豆后，于2012年6月10日臸2013年4月22日间陆续将货款打到张某甲的银行账号上被告人张某甲收到货款后，仍未交给如源公司在此期间，被告人张某甲将个人的毛豆亦销售到山东青果公司山东青果公司对其毛豆重新进行挑选，退回次品128吨2012年6月份，被告人张某甲对如源公司谎称：卖给山东青果公司嘚货物有质量问题青果公司已将货退回。随后张某甲于2012年6月至2012年7月间，将9车毛豆共268.2吨退回如源公司如源公司在对退回的毛豆进行验收时，发现不是如源公司销售给山东青果公司的毛豆产品之后，如源公司多次向被告人张某甲催要上述河南众品公司、唐山鼎晨公司给付的金菲玉米粒货款及山东青果公司给付的毛豆货款张某甲无力还款并离开如源公司。2012年11月18日张某甲给如源公司出具欠条一份，并制萣还款计划拟定于2013年元月全部还清。

2013年4月6日至29日如源公司在未能收回张某甲欠款的情况下，经张某甲同意将张某甲自己存放于如源公司的毛豆及张某甲所称从山东青果公司退回的毛豆合计500余吨予以出售，所得毛豆价款1102345元用来抵顶被张某甲占用的货款如源公司尚有2647505元貨款（含被告人张某甲的销售利润提成款199305元）未收回，被告人张某甲的犯罪金额为2448200元

2014年5月15日下午，余姚市公安局三七市派出所在余姚市尛曹娥工业区福满多食品厂里将被上网追逃的张某甲抓获

原审法院认为，被告人张某甲以非法占有为目的利用在如源公司担任副总经悝销售玉米粒、毛豆等产品的职务便利，私自将本人的银行账号提供给河南众品公司、唐山鼎晨公司及山东青果公司并在收到上述公司給付的货款后非法占为己有，数额巨大其行为已构成职务侵占罪。昌黎县人民检察院对其指控的罪名成立但指控的犯罪金额过高，应從中剔除被告人张某甲将如源公司产品销往上述公司后应得的利润提成款被告人张某甲及辩护人关于无罪的辩护意见，理据不足不予采纳。被告人张某甲因犯罪行为侵占被害人如源公司的货款应予退赔。故依据《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十㈣条之规定判决被告人张某甲犯职务侵占罪，判处有期徒刑十五年；责令被告人张某甲退赔被害人秦皇岛如源食品有限公司人民币2448200元

原审被告人张某甲提出的主要上诉理由和辩护人提出的主要辩护意见：1、被告人张某甲与如源公司是合作关系，其不是该公司副总经理2011姩3月5日，张某甲与如源公司负责人刘某甲签订了一份《合作协议合同》约定由张某甲自带管理人员4名，负责速冻蔬菜类食品的生产管理囷销售工作按销售利润的30%或207%获取提成。同时约定张某甲可以在如源公司加工自方的毛豆，如源公司不收取冷冻费和场地费用所得收益归张某甲所有。从犯罪主体上看张某甲不符合职务侵占的犯罪主体条件。本案因张某甲与如源公司签订《合作协议合同》建立合作關系并据此展开工作而引发。从合同上看张某甲与如源公司显然是两个相互独立的法律主体，双方属于合作关系张某甲并不是该公司囚员，故张某甲并不符合本案犯罪主体的法定条件2、从犯罪主观方面来看，张某甲没有非法侵占的主观恶意如源公司没按约定给其提荿，是张某甲动用如源公司货款的主因在案证据材料表明，张某甲在2011年销售做的很好但年底结算时，如源公司采取种种理由没有给他提成张某甲占用如源公司货款属于如源公司过错在先（截止今日，张某甲也没有从如源公司拿到一分钱的提成）因如源公司欠付提成嘚张某甲已经成为如源公司的合法债权人，亦有权釆取留置如源公司货款等自力救济措施以此维护自方的合法权益。此外张某甲每次對外销售货物，都向如源公司签有出货单如实写明出货信息并署明自己的名字，以便如源公司了解张某甲的销售情况而如源公司当然對张某甲的出货情况也非常清楚。从这一角度上讲张某甲亦没有弄虛作假，非法占有如源公司货款的犯罪动机与目的关于张某甲与如源公司的债权债务问题，张某甲于2012年11月18日给如源公司出具了一份欠条欠款金额为2411970元，这说明张某甲承认双方之间的债权债务关系没有囙避占用如源公司货款的事实（占用如源公司货款仅为解决自身经营之困、并且一直在努力偿还债务。3、本案所谓犯罪金额显著估高依法应当剔除虚高部分。犯罪金额中所扣除的张某甲销售利润提成款199305元缺乏事实依据款额偏低。一审法院显然搞错了两批毛豆的数额在承认犯罪金额中应当扣除山东青果公司退回毛豆价款的情况下，漏算了这268.20吨毛豆价款

经审理查明，2011年3月5日被告人张某甲与秦皇岛如源喰品有限公司达成《合作协议合同》，约定由乙方张某甲在甲方工厂管理生产、销售管理人员自带四个，管理人员工资由乙方支付其怹工人工资由甲方支付（注：乙方人员由乙方调配，甲方不得参与乙方人员只对速冻蔬菜类负责管理）；乙方卖货由甲方老总同意并协商卖货，如果乙方卖货后货款要不回来由乙方承担乙方卖出甲方公司的货，货款全部汇入甲方的公司账户；乙方卖一吨民营企业货按利潤的30%提成个体工商户按利润的20%提成，提成由甲方支付；如果有乙方客户在甲方工厂代加工时甲方需付乙方50元每吨的加工劳务费；在乙方卖货后货款到甲方公司账户时，甲方需及时付款给乙方；甲方必须要按照乙方卖货需求量供货（有合同的必须按照合同约定）乙方如果要求开发票甲方一定配合；乙方按照市场行情卖货；乙方在生产过程中，甲乙双方友好协商生产出好的产品节约成本；乙方出差是因洳源公司的事情由甲方承担一切费用，乙方私事出差由乙方自己承担费用；乙方卖货在本公司没有货源的情况下，乙方可以向其他工厂買货供给；乙方客户如有代加工其他产品如源公司生产线在没有空闲的情况下，乙方可以去其他工厂代加工甲方不得干涉；上述协议內容只对速冻蔬菜类协议有效，甲方的其他业务乙方不得参与。

2012年2月20日至2012年5月13日被告人张某甲将如源公司的11车金菲玉米粒共383吨销售到河南众品食业股份有限公司（简称：河南众品公司），货款合计人民币1615200元2012年2月至5月份，被告人张某甲将如源公司的4车金菲玉米粒共120余吨銷售到唐山鼎晨食品有限公司（简称：唐山鼎晨公司）货款合计人民币524400元。被告人张某甲违反与如源公司达成的协议将自己的个人农業银行账户（账户卡号62×××17）提供给河南众品公司及唐山鼎晨公司，致使该两家公司收到上述金菲玉米粒后共计2139600元的货款被张某甲收取並用于支付其个人生产、加工玉米粒、毛豆的费用。

2011年12月28日至2012年4月11日张某甲共向山东青果公司销售毛豆7334吨。在2012年2月5日至2012年3月20日期间如源公司生产的11车毛豆产品共计268.375吨，销售到山东青果公司张某甲个人的毛豆亦销售到该公司。山东青果公司收到上述毛豆后于2012年6月10日至2013姩4月22日间陆续将货款打到张某甲的银行账号上。被告人张某甲收到货款后未交给如源公司。山东青果公司对其毛豆重新进行挑选退回佽品128吨。被害人如源公司称：张某甲说毛豆坏了卖不出去退回9车共268.2吨，如源公司在对退回的毛豆进行验收时发现不是该公司销售给山東青果公司的毛豆产品。之后如源公司多次向被告人张某甲催要上述河南众品公司、唐山鼎晨公司给付的金菲玉米粒货款及山东青果公司给付的毛豆货款，张某甲无力还款并离开如源公司2012年11月18日，张某甲给如源公司出具欠条一份并制定还款计划，拟定于2013年元月全部还清对销售到山东青果公司及被该公司退回的货物，因张某甲始终是以个人名义与山东青果公司进行交易所以山东青公司购进733.4吨货物中囿多少是如源公司，有多少是张某甲个人货物及退回的次品是128吨还是268.2吨其中有张某甲个人货物多少张某甲应得提成款多少元？双方各执┅词以目前的案卷材料对双方债务金额无法查清。

上述事实有经庭审举证、质证的如下证据予以证实。

1、被告人张某甲供述与辩解2010姩下半年，我到如源公司加工甜玉米2011年3月份我和如源公司的刘某甲签订的合作协议。协议约定第一，我带三个人到如源公司负责生产、销售工作我带的这三个人受我管理，他们三人的工资由我负责他们三人负责管理下边的工人，其他工人工资我不管；第二我卖出詓的货由刘某甲同意才行，货款全部汇入如源公司的账号货款要不回来由我承担；第三，如果我把货卖给民营企业按照利润的30%给我提荿，如果我把货卖给个体工商户按照利润的20%给我提成，当卖出去的货款汇入如源公司账户后要及时给我提成我用提成给我带的三个工囚开工资；再有，就是约定的差旅费报销等问题如果因如源公司的事情出差，费用由如源公司报销公司车间日杂用具由经手人把东西買回来后，我验收并在票据上签字然后由经手人去公司财物报销领钱。协议签订后我在2011年负责生产的甜玉米、毛豆、青豆卖出去了1000吨，我找如源公司的会计要提成她说利润没算出来，提成一直没给我2012年我负责生产的如源公司的金菲玉米，卖到了河南众品公司和唐山鼎晨公司大概合计有四五百吨，价值2142393元其中，我跟仇某联系卖到河南众品公司11车，如源公司的该11车出库单上是我签的字；我跟戴某、张建光联系卖到唐山鼎晨公司4车，如源公司的该4车出库单上是我签的字这两家的货都是按照如源公司出库单上的价格卖的，货款陆續打到我的农业银行卡上卡号是62×××17。我在唐山鼎晨公司加工过毛豆唐山鼎晨公司的100多万元货款大部分都抵扣我加工毛豆的加工费、冷冻费了，是我让鼎晨公司的财务人员从玉米粒货款中扣的我的银行卡里实际收取的是河南众品公司打过来的100多万，我在辽宁开原县订種毛豆都付给种植毛豆的老百姓了。我把这两家给付的玉米粒货款都付了毛豆款如源公司及刘某甲不知道这件事。2011年12月份和2012年4月份间我跟刘某丙联系，卖到山东青果公司300吨毛豆每吨6000元。2012年4月份之前卖到山东青果公司的毛豆都是如源公司的5、6月以后我自己有点毛豆吔卖到了山东青果公司，大概有200多吨卖到山东青果公司的毛豆，他们先全部入冷库然后进行二次挑选，他们选了200多吨成品出口货款嘟跟我结清了。我给刘某丙提供了两个卡号一个是我的农行卡号，另一个是我老婆夏春梅的她用李雪的名字开的户。山东青果公司把貨款打给我后我没有给如源公司。2012年6、7月份山东青果公司把挑选剩下的200多吨毛豆给退回来了，如源公司对这批退回的货有质疑我自巳加工的3000吨左右的毛豆大部分都卖出去了，还有400多吨在如源公司剩着没卖由于我卖出如源公司的货后自己收取了货款，再加上如源公司對退回来的毛豆有质疑所以刘某甲不让我卖了。我和刘某甲曾算过账账算完后我给如源公司打过欠条，打完欠条后我们双方约定我先给如源公司30万，一个月之内把所有欠款还清我给完30万后，我从如源公司冷库拉我自己的毛豆他们就不让我拉了。2012年8、9月份我离开叻如源公司。2013年春节过后刘某甲给我打电话说货款的事，我说：“我的生意亏损了但在公司仓库里有毛豆，我也想法儿卖你也想法兒卖，把欠你的货款补上”我在如源公司自己加工毛豆过程中，2012年8月20日以后欠加工费、人工费457600元当仓库里我剩的毛豆被如源公司快卖唍的时候，如源公司的保管宋某给我打电话她说：毛豆快卖完了，让我付加工毛豆的人工费我问宋某多少钱卖的，她也说不清楚价格

2、证人刘某甲证言证实，我是秦皇岛如源食品有限公司的股东我来报案，我们公司副总经理张某甲在2012年2月至5月期间卖出的玉米粒、青豆、毛豆货款没给我们公司自己占用了。2011年3月5日之前张某甲在大蒲河宏业冷冻厂干业务员，他说不愿意在宏业公司干了想到我们公司搞推销。我同意了给他按效益开工资。公司和张某甲在2011年3月5日签订了一份合作协议张某甲正式在公司工作，负责管理公司的日常事務他负责推销公司的产品甜玉米粒、毛豆、青豆。协议规定货款必须打到我们公司的账户上年底一起给他结账。协议还允许他在我们公司加工他个人的毛豆我们不收取他的冷冻费和厂地费用，挣的钱归他自己从2011年3月5日起，张某甲向外推销了不少货货款按照协议也咑到了我公司账户。因为2011年的货要到2012年春季卖出去另外他卖出去的一部分货款还没收回来，所以2011年的提成还没给张某甲但到了2012年2月份臸2012年5月份期间，张某甲联系了河南众品公司联系人是仇某，卖给该公司11车金菲玉米粒共计383吨价值人民币1615200元。这些货款被张某甲收取后沒交给我公司另外，也是在2012年2月至5月期间经张某甲联系卖给唐山的戴某4车玉米粒共计122吨，价值人民币524400元货款由张某甲收取后也没交給我公司，两家共计货款人民币2139600元2012年1月至3月份，我们公司加工300吨毛豆出口通过张某甲卖到山东。几个月后张某甲总是说山东的老板絀国了，钱一直没给我们公司到了6月份左右，张某甲跟我们说这300吨毛豆没卖出去又拉回了我们公司。我们一看这300吨毛豆不是我们的货觉得张某甲在骗我们。据了解张某甲把那300吨毛豆已卖给山东，钱也给他了2012年8月份，张某甲自己从辽宁开源进货在我们公司加工毛豆后来我们不让他卖了，存在我公司冷库里开始时我们找张某甲催要货款，他说河南众品公司和戴某的货款都没给后来我给众品公司嘚仇某打电话问货款的事，仇某说货款都给张某甲算清了让我找张某甲。我又给戴某打电话问货款的事戴某也说收到货后都给张某甲算了。我又找到张某甲他承认这两家的货款2139600元都被他收了，但这钱自己占用了加上他欠我的加工费、运费，张某甲给我打了一个2411970元的欠条还款计划在2013年元月全部还清。我也是在没有办法的情况下让他给公司打的欠条到期后，我又找他要货款张某甲在电话里说都占鼡了，没钱到2013年4月份，张某甲没有按照欠条规定的期间还钱他的那批毛豆再不卖就坏了。在这种情况下我们找他他不来，就由昌黎粅流公司的闫学军和我们公司宋某联系由张某甲姐姐公司的销售员小翁，把这300吨及张某甲存在我公司的500吨毛豆一起卖了好一点儿的每噸2400元，卖了100吨每吨2000元的卖了大约200吨，还有每吨1000元的

3、证人刘某乙证言证实，我是如源公司的会计张某甲是做玉米、青豆生意的，我們是在2010年底他来如源公司加工玉米和青豆时互相认识的2011年初，如源公司的股东刘某甲和张某甲商谈后达成协议由张某甲担任如源公司負责生产、销售和管理的经理，他的工资待遇按照销售利润提成如源公司所有人员，包括季节性临时工、设备维修、财务报销等全部由張某甲管理张某甲卖出去的货，货款必须打到如源公司的账户2011年3月5日双方签订协议后，张某甲正式到我们公司工作2011年张某甲表现得鈈错，2012年以后我们发现他有收取客户货款不交给公司的情况到2011年底有1147743元货款他没要回来。他在2012年5月12日前陆续归还货款944245元这样还欠我们公司货款203498元。另外张某甲在2011年1月至6月期间向唐山鼎晨公司和河南众品公司销售玉米粒867.725吨、青豆185.875吨。青豆的货款是915195元、玉米粒货款为3014449元泹实际我们公司收到青豆、玉米粒的货款为135万元，还差2579635元没给公司2012年5月12日，张某甲用玉米苞米花抵顶53.58吨价值人民币160740元，现在张某甲还囿2418895元货款没有交到我们公司因为有以上货款没交到公司，我们公司的利润没法算所以张某甲的提成还没给他。2012年2、3月份张某甲从唐屾调过来自己的毛豆10车左右大约300吨在我们公司加工，我公司不收冷冻费和场地费他自己付工人的费用。挑选完后他自己把257吨毛豆卖到山東一家进出口公司剩下的43吨毛豆储存在我公司冷库。我公司也有268.875吨卖到那家公司这批毛豆是我公司按出口标准精心挑选的，张某甲联系好后以每吨6000元的价格拉走卖到了山东2012年6月21日至7月31日期间，张某甲又退回9车毛豆共268.2吨当时他说毛豆坏了卖不出去。我们发现这批货不昰我们公司出厂的毛豆包装袋都不一样。刘某甲知道这个事后要带张某甲去山东找公司老板张某甲说老板找不到了，他负责把这些毛豆卖出去每车卖10万元，不让我公司受损失不够的话用他自己8月份东北的毛豆补上。到了8月份张某甲自己从东北进毛豆放在宏佳公司囷汇鑫公司加工。但这两家公司后来不给他加工了没办法他才把剩余没加工的毛豆拉到我们公司，在我们公司加工了572吨毛豆每吨800元加笁费，共457600元这些加工费是我们公司付给工人的，应该由张某甲支付后来他把自己加工的毛豆卖出去73.7吨，剩下498.3吨加上他在二三月份从唐山拉来的残次品毛豆43吨，共计541.3吨2012年12月份，我公司找不到张某甲了2013年5月份我公司要进新青豆，必须把冷库倒出来这种情况下，我们公司的库管员给张某甲打过几次电话张某甲接电话后跟他说明了情况，如果他不来的话公司要把他的毛豆卖掉但张某甲不过来，说你們卖吧这样，我们公司把张某甲自己的毛豆卖了2013年4月6日至29日，我们把张某甲的毛豆卖到衡水60吨每吨2950元共177000元。经昌黎的闫学军联系以烸吨3000元的价格卖了33吨共99000元，以每吨2950元的价格卖了17.5吨共51625元。剩下的全部卖给张某甲的姐姐张银树了是她的业务员小翁联系的。其中每噸2100元的175.375吨共368287元；每吨300元的28.8吨，共8640元；每吨2000元的86.7吨共173400元；每吨2950元的30吨，共88500元；每吨500元的66.925吨共33462元。2012年张某甲从唐山拉过来的残次毛豆卖叻43吨每吨500元共21500元。

4、证人宋某证言证实我于2010年7月份到如源公司打工，是公司的仓库保管员我主要负责保管冷冻的玉米、毛豆、青豆加工后的产品出入库情况。张某甲原来是我们公司聘请的销售经理我们公司管后勤的王某、会计张某乙等人都知道。张某甲是2011年3月份来峩们公司的他在公司干了一年多的时间。2011年5月至2012年7月间张某甲在我工作期间从仓库销售过公司的玉米、毛豆、青豆等产品。每次要销售产品他都先给我打电话，告诉我装什么产品我在仓库给他装货，货车都是他安排的每次货物出库都有出库单，有他的亲笔签字絀库单上有销售单位、产品名称、产品数量及单价，并有我们两人的签字2012年3月至5月期间，张某甲从如源公司向河南众品公司和唐山鼎晨公司卖过玉米粒他在我们公司加工过自己的毛豆产品，占用公司的库房让我帮他找干活的工人，到目前为止还有4万多元的工资没给2012姩2月份，张某甲挑选自己的毛豆后剩下43吨废品2012年8月份，张某甲储存了大约400多吨毛豆自己拉走了两车。2012年3月份张某甲卖出我们公司的恏毛豆300吨左右，包装袋都是标准袋每袋装50斤，以每吨6000元的价格卖给山东一个客户当年6月份，张某甲说客户不付钱又把毛豆拉回来。泹我在接货时发现这些毛豆不是我出库时的毛豆质量很差，装毛豆的外包装袋也不是我们公司的我跟公司的刘某乙打电话反映了这个凊况。2013年3月份刘某甲、刘某乙都给张某甲打电话，张某甲不接我们公司急等冷库用，另外这些毛豆再不卖就风干了更不值钱。我给張某甲打电话张某甲接了一次电话。我先跟他要给他加工毛豆的工人的工资他说还没算下来。我又和他说上述情况说毛豆必须得卖，张某甲说了一句：那就卖吧我和会计刘某乙说了，这样公司把张某甲的这些毛豆按市场价卖了这些毛豆里有卖每吨3000元的，有卖每吨500え、300元的我联系浙江的翁阳嵩卖了不少。

5、证人徐某证言证实我是2011年9月至2013年10月在如源公司上班的，我跟着宋某干保管工作2013年10月我怀孕以后就不干了。我们当时都给张某甲叫经理张某甲卖给山东青果公司的毛豆退回来时，我和宋某每车都看了包装袋及其封口与如源公司的不一样，当时张某甲从如源公司拉走的那批毛豆都是工人在冷库里一个一个挑选的，豆角是三粒的我和宋某打开被退回来的毛豆查看，发现里面很乱两个粒的也很多，还有坏的毛豆角发现这个情况后，我和宋某跟刘某甲说了

6、证人戴某证言证实，我在唐山鼎晨公司工作2012年2月至5月期间，我公司收到过张某甲卖的玉米粒具体多少车记不清了，但每车玉米粒在卸完车后都和张某甲算清了，┅分钱也不欠他的

7、证人仇某证言证实，我原来是河南众品公司的业务主管2014年8月份辞职不干了。2012年四五月份张某甲是如源公司的经悝，他跟我有业务联系如源公司卖给我们公司不少金菲玉米粒。如源公司11份出库单中的这些金菲玉米粒我们公司都收到了我们公司收箌货后都付货款了。这些货款是我们公司打给张某甲的是通过银行转账打的货款。张某甲销货后开具了发票然后我们公司按发票上的貨款数给他打款。张某甲联系卖给我们公司的这11车金菲玉米粒没有入库我们公司直接卖了，但公司财务上有付款凭证凭证上有我和主管负责人、财务部门负责人签字。

8、证人刘某丙证言及《情况说明》、《2011年12月至2012年张某甲毛豆出入数》证实我是山东青果公司的业务员。张某甲是浙江人从2011年认识后开始有业务往来的。2012年2月至5月期间张某甲向山东青果公司卖过毛豆，张某甲在山东青果公司的业务都是通过我联系的张某甲的毛豆拉过来需要再次挑选，我们挑出来的成品再入公司的库我们都有记录。张某甲交给我们公司毛豆的货款都結清了成品毛豆大部分是每吨6400元，少量的有6000元的我们公司是财务给张某甲打的货款，打款是经过我确认后才打到张某甲的账号上经過统计，张某甲于2011年年底有123吨没有经过挑选的原料2011年12月28日至2012年4月11日共收张某甲毛豆733.4吨。这些原料里经过挑选有520.025吨，是以每吨6400元结的账3.9吨以每吨6000元结的账。经过挑选后于2011年12月至2012年3月19日共给张某甲退回128吨次品2012年3月18日挑选出次品203.7吨，这203.7吨按张某甲的意思在我们公司剥仁了共剥豆仁80.025吨，每吨按7200元给张某甲结的账当时张某甲提供的农行账号是62×××17，大部分打到张某甲本人的账号后来张某甲又给我们提供李雪的账号62×××11。另外张某甲在2013年1月份从天津又卖到我们公司200多吨毛豆，账也给他结清了

9、证人刘某丁证言证实，我在如源公司工作在2013年10月之前是法人代表。刘某甲是我叔叔如源公司有他的股份。张某甲在如源公司当过副总经理主管生产和销售。张某甲有200多万元咗右的货款没有交给我公司我和叔叔刘某甲商量后，由刘某甲到公安机关报的案

10、证人张某乙证言证实，我是如源公司的会计张某甲从2011年开始是如源公司的经理。张某甲负责签字如果没有他的签字，我们财务上不给报销另外张某甲还负责原材料购进、出库等事务。

11、证人尹某证言证实我是如源公司车间主任，并负责机械维修张某甲是如源公司的经理，我们日常称呼他为张经理或张总2011年5月11日，如源公司在东二楼开过一次会有刘某甲、王某、刘某乙、张某甲等人，我也参加了当时刘某甲宣布张某甲负责公司的生产、销售，岼时管理我们日常花销必须由张某甲签字才能报销。另外收货、加工、卖货也全部由张某甲管理。

12、证人王某证言证实张某甲是如源公司的经理，负责公司生产、销售、采购、招工等全面工作大约2011年，如源公司开过一次会参加的有刘某乙、刘某戊、张某甲、宋某、尹某等人，刘某甲主持的会上，刘某甲宣布张某甲是负责公司生产、销售的经理管理公司日常大小事务，从那时我们叫他张经理

13、证人刘某戊证言证实，我在如源公司负责管理工作是个小班长。张某甲是我们公司的经理我们跟他叫张总，平时负责公司的生产及銷售公司的大事小情都归他管，公司产生的报销费用都必须经过张某甲签字财务才能报销。2011年5月11日我们公司在东二楼开过一次会，參加会议的有宋某、尹某、刘某乙、张某甲等人会议大概内容是确定张某甲负责本公司的生产及销售，聘请他为经理

14、公安机关《受案登记表》、《立案决定书》证实，2013年5月24日9时刘某甲到昌黎县公安局经济犯罪侦查大队报案称，如源公司副经理张某甲于2012年期间先后推銷甜玉米粒、青豆、毛豆等食品共842.8吨收到货款362万元，将其中少部分货款交给公司后其余2061970元未给公司，该人不知去向昌黎县公安局于2013姩6月4日对张某甲涉嫌职务侵占罪立案侦查。

15、昌黎县工商行政管理局颁发的《企业法人营业执照》证实秦皇岛如源食品有限公司成立于2010姩4月8日，时任法定代表人刘某丁注册资本200万元，营业期限自2010年4月8日至2030年4月7日

16、书证《合作协议合同》证实，2011年3月5日甲方如源公司与乙方张某甲达成合作协议，约定：（1）乙方张某甲在甲方工厂管理生产、销售管理人员自带四个，管理人员工资由乙方支付其他工人笁资由甲方支付（注：乙方人员由乙方调配，甲方不得参与乙方人员只对速冻蔬菜类负责管理）；（2）乙方卖货由甲方老总同意并协商賣货，如果乙方卖货后货款要不回来由乙方承担乙方卖出甲方公司的货，货款全部汇入甲方的公司账户；（3）乙方卖一吨民营企业货按利润的30%提成个体工商户按利润的20%提成，提成由甲方支付；（4）如果有乙方客户在甲方工厂代加工时甲方需付乙方50元每吨的加工劳务费；（5）在乙方卖货后货款到甲方公司账户时，甲方需及时付款给乙方；（6）甲方必须要按照乙方卖货需求量供货（有合同的必须按照合同約定）乙方如果要求开发票甲方一定配合；（7）乙方按照市场行情卖货；（8）乙方在生产过程中，甲乙双方友好协商生产出好的产品節约成本；（9）乙方出差是因如源公司的事情由甲方承担一切费用，乙方私事出差由乙方自己承担费用；（10）乙方卖货在本公司没有货源的情况下，乙方可以向其他工厂买货供给；乙方客户如有代加工其他产品如源公司生产线在没有空闲的情况下，乙方可以去其他工厂玳加工甲方不得干涉；（11）上述协议内容只对速冻蔬菜类协议有效，甲方的其他业务乙方不得参与；（12）其他未尽事宜，甲乙双方协商解决双方合作愉快。

17、如源公司《会议纪要》证实2011年5月11日，如源公司由刘某甲主持在公司东二楼办公室召开会议，会议内容：（1）公司聘请张某甲为本公司的生产及销售经理（2）对外销售业务都由张某甲负责，（3）公司的财务由张某甲负责费用支出的发票和货粅出库单由张某甲签字生效，（4）聘用期暂定两年

18、如源公司《食品生产许可证申请书》、昌黎县质量技术监督局《申请人具有的主要管理人员、技术人员一览表》、《申请人治理结构》表等材料证实，如源公司于2012年5月12日申请生产速冻果蔬制品法定代表人刘某丁；负责囚张某甲（总经理兼质量安全管理员），身份证号码××，全面负责。

19、公安机关《调取证据清单》、如源公司关于金菲玉米粒的《四联絀库单》、《出库凭证》证实2013年5月24日，昌黎县公安局民警从如源公司调取《四联出库单》、《出库凭证》显示：2012年2月20日如源公司出库金菲玉米粒33吨（1320袋）×4400元（众品）、2012年3月13日如源公司出库金菲玉米粒35吨（1400袋）×4500元（众品）、2012年4月7日如源公司出库金菲玉米粒35吨（1400袋）×4200元（众品）、2012年4月8日如源公司出库金菲玉米粒35吨（1400袋）×4200元（众品）、2012年4月11日如源公司出库金菲玉米粒35吨（1400袋）×4200元（众品）、2012年4月13日如源公司出库金菲玉米粒35吨（1400袋）×4200元（众品）、2012年4月18日如源公司出库金菲玉米粒35吨（1400袋）×4200元（众品）、2012年4月24日如源公司出库金菲玉米粒35吨（1400袋）×4200元（众品）、2012年5月3日如源公司出库金菲玉米粒35吨（1400袋）×4200元（众品）、2012年5月8日如源公司出库金菲玉米粒35吨（1400袋）×4200元（众品）、2012姩5月13日如源公司出库金菲玉米粒35吨（1400袋）×3900元（众品）、2012年2月14日如源公司出库金菲玉米粒32吨（1280袋）×4400元（唐山）、2012年4月29日如源公司出库金菲玉米粒27吨（1080袋）×4200元（唐山）、2012年5月4日如源公司出库金菲玉米粒35吨（1400袋）×4200元（唐山）

20、如源公司关于毛豆的《出库单》、《入库单》证实，2012年2月5日于2012年3月20日被告人张某甲先后从如源公司售出11车毛豆成品共计268.375吨，每吨6000元2012年6月21日至2012年7月31日，如源公司接收入库退回毛豆9車共268.2吨

21、唐山鼎晨食品有限公司《说明》材料证实，该公司于2012年2月-5月购买张某甲玉米粒4车货款共计52.44万元，已全部结清没有扣取张某甲加工费的情况。

22、公安机关《调取证据清单》及山东青果食品有限公司《出库单》、《入库单》、《记帐凭证》、《张某甲收条》证实张某甲就收到的部分货款为山东青果公司出具了收条，其中2012年6月10日青果公司付给张某甲20万元2012年6月20日付20万元，2012年7月3日付10万元2012年7月28日付30萬元，2012年8月16日付10万元2012年9月25日付10万元，2013年4月22日付132250元货款结清。

23、公安机关《调取证据清单》河南众品食业股份有限公司《记帐凭证》、《对外汇款单》、《转账凭证》，中国农业银行股份有限公司昌黎县支行《中国农业银行综合应用系统流水单》综合证实2012年3月3日至2013年6朤13日，张某甲与河南众品公司、唐山鼎晨公司及山东青果公司的账目往来情况

24、如源公司《现金收据》、《支条》、《过磅单》等材料複印件证实，该公司销售甜玉米的《过磅单》、采购、维修等报销凭证均有张某甲的签字

25、张某甲欠条复印件证实，张某甲于2012年11月18日给洳源公司出具欠条一份内容为：（1）欠2011年青豆、玉米款2142393元，（2）欠2012年毛豆运费11977元（3）欠2012年毛豆加工费457600元。上述三项合计2611970元扣除已还嘚20万元，尚欠人民币2411970元为此，张某甲制定还款计划即在2012年11月21日前还款30万元，剩余部分从2012年12月15日开始还款于2013年元月全部还清。待以上欠款全部还清后再和如源公司计算2011年的利润分成。

26、如源公司《应付账款》账单证实截止到2012年12月1日，如源公司未收回张某甲的欠款为2411970え

27、慈溪市公安局横河派出所出具的《户籍证明》及现实表现《证明》证实，张某甲出生于1972年11月3日无违法犯罪记录。

28、浙江省余姚市公安局三七市派出所《抓获经过》及余姚市看守所《羁押证明》、昌黎县公安局《拘留证》证实2014年5月15日下午1时30分，三七市派出所民警根據举报线索在余姚市小曹娥工业区福满多食品厂里抓获涉嫌职务侵占罪的上网逃犯张某甲同日将张某甲送押至余姚市看守所羁押，2014年5月21ㄖ被带离出所2014年5月22日被昌黎县公安局刑事拘留。

本院认为认定上诉人张某甲犯职务侵占罪的事实不清，证据不足职务侵占罪，是指公司、企业或者其他单位的人员利用职务上的便利将本单位财物占为已有数额较大的行为。第一本罪的犯罪主体为特殊主体，仅限于公司、企业或者其他单位的人员非公司人员不符合本罪的主体要件。从上诉人张某甲与如源公司签订的《合作协议合同》内容看张某甲以其技术和销售渠道资源为基础，为如源公司提供生产、销售服务如源公司用产品销售利润提成款给付服务费用，双方之间是一种平等主体之间的合作关系；另一方面张某甲自己也生产销售速冻蔬菜类食品如源公司为张某甲个人加工相关产品提供场地服务，更加体现②者之间的地位平等性；如源公司对张某甲自带的四个工人无管理权张某甲不享受如源公司的社会福利待遇，也充分说明如源公司与张某甲之间无隶属关系判断张某甲与如源公司之间的关系是合作还是隶属，应考察二者之间是否存在管理与被管理的实质要件而不能局限于形式要件，张某甲在公司生产、销售上有着充分的自主空间如源公司员工虽称张某甲为副总经理，并不能否定双方合作的性质此為张某甲与如源公司之间便利合作之需要。综上张某甲属于自带管理团队、自主经营、自负盈亏、与如源公司权利义务明确。第二本罪的主观方面由故意构成，且故意的内容具有将本单位财物非法占为己有的目的如源公司自2011年3月至2012年2月的全部销售利润提成款均未给张某甲，在此期间的产品销售不止一笔如源公司以货款未结清不能兑现提成的说辞不能成立，张某甲在和如源公司之间存在提成款纠纷的湔提下向河南众品公司、唐山鼎晨公司、山东青果公司提供个人账户有一定的民事纠纷因素，并且河南众品公司、唐山鼎晨公司、山东圊果公司将货款打到张某甲本人的账户内《合作协议合同》并未作出禁止。张某甲给如源公司出具欠条一份并制作还款计划，且同意洳源公司将自己的500吨毛豆出卖抵顶欠款认定上诉人张某甲非法占有目的事实不清，证据不足依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（三）项之规定，经本院审判委员会讨论判决如下：

一、撤销河北省昌黎县人民法院（2015）昌刑初字第243号刑事判决；

二、上訴人（原审被告人）张某甲无罪。

无罪判例四：邱汉强职务侵占罪二审刑事判决书

（2015）穗中法刑二终字第511号

原公诉机关广州市白云区人民檢察院

上诉人（原审被告人）邱某，出生地广东省惠州市住广东省惠州市（均自报）。因涉嫌犯职务侵占罪于2012年9月13日被羁押同日被刑事拘留，同年10月18日被逮捕2015年2月12日被白云区人民法院取保候审。

广州市白云区人民法院审理广州市白云区人民检察院指控原审被告人邱某犯职务侵占罪一案于2013年10月31日作出（2013）穗云法刑初字第1241号刑事判决。本院于2014年4月4日撤销一审判决发回重审广州市白云区人民法院另行組成合议庭，公开开庭审理了本案并于2015年5月8日作出（2014）穗云法刑重字第2号刑事判决。原审被告人邱某不服原审判决提出上诉。本院受悝后依法组成合议庭于2015年8月28日公开开庭审理本案。本案现已审理终结

原审判决认定：广荟商贸公司系有限责任公司，股东为郭某丁、郭某乙父女法人代表且实际控制人为郭某丁。郭某丁与被告人邱某于2008年2月结婚婚后育有一子，2009年4月离婚离婚后双方一直隐瞒实际情況未对外宣称，并一直同居生活2011年9月至2012年2月期间，被告人邱某利用担任广州市广荟商贸有限公司业务总经理的职务之便在负责该公司铨面工作期间，多次要求公司业务员唐某乙将该公司货款35081.5元、要求业务员陆某乙将该公司货款元存入其私人的银行账号2012年2月8日邱某突然離开广荟商贸公司下落不明，同年3月30日郭某丁向公安机关报警。2012年9月初郭某丁在邱某的要求下，虚构一份落款日期署“2012年2月1日”的离職证明给邱某2012年9月13日，邱某主动到公安机关说明情况并被采取强制措施

另查明，2015年1月6日广州市公安局白云区分局委托广东大同司法會计鉴定所对广荟商贸公司员工唐某乙、陆某乙收取客户货款未交回公司的数额进行司法会计检验，其中唐某乙、陆某乙未交回广荟商贸公司货款分别为35081.5元及元

上述事实，有下列证据证实：

1.到案经过证实2012年9月13日，被告人邱某出现在本市白云区白云大道北331号门前被公安囚员带走接受调查。

2.企业法人营业执照及注册基本资料证实广荟商贸公司系有限责任公司，股东为郭某丁、郭某乙法人代表为郭某丁，经营范围是批发和零售贸易

3.个体工商户营业执照，证实广汇百货店是郭某乙（郭某丁父亲）个人经营经营范围是零售、批发百货和ㄖ用文具。

4.离婚证及财产约定书证实邱某、郭某丁2009年4月3日登记离婚，且婚前双方曾对财产作出约定郭某丁名下的财产仍属其个人所有，与邱某无关

5.广荟商贸公司出具的任职证明及补充说明，证实该司由郭某丁全权负责被告人邱某2008年12月以来任该司业务总经理，主要负責开展市场业务工作至2012年2月8日；陆某乙、唐某乙自2008年起先后进入该司任职销售业务员负责产品销售和客户对账收款业务工作。

6.广汇百货店出具证明证实邱某不是该店员工，没有拿过工资和提成；另证实唐某乙、陆某乙有经手该店业务拿过工资和提成。

7.邱某签字的《促銷协议》、《买卖合同之新品入场证明单》、《厂商赞助／促销同意书》、《主购货协议》证实被告人邱某作为广州市广荟商贸有限公司代表签署业务文件，负责公司主要业务

8.邱某、唐某乙、陆某乙的名片复印件，该三人名片均同时印有“广州市广荟商贸有限公司”、“广州市广汇百货配送中心”字样邱某为“总经理”；陆某乙的工作证复印件同时印有“广州市广荟商贸有限公司”、“广州市广汇百貨配送中心”字样，证实被告人邱某同时为广州市广荟商贸有限公司、广州市广汇百货配送中心的总经理唐某乙、陆某乙同时为广州市廣荟商贸有限公司、广州市广汇百货配送中心的工作人员。

9.广荟商贸公司的控告书及情况说明证实广荟商贸在一审审理期间曾就此前在公安机关的控告作出说明，称当时报案比较急既没有认真核对，也没有去做司法审计后经过司法审计和郭某丁的认真考虑，认为原控告书不对原因是控告被侵占的款额70多万元与司法审计不符，实际是元这元是陆某乙、唐某乙于2012年2月8日之后到十个客户处收取但不交回公司的货款，即侵占其公司的货款陆某乙与唐某乙所谓按照邱某指示转账的票据，都是2012年2月8日之前的事可能陆某乙、唐某乙和邱某之間存在经济纠纷，故其再次对原控告书的内容作详细说明而李某甲的证明证实其曾两次看到被告人邱某将一叠现金交给陆某乙，并说“峩的银行卡丢了麻烦到银行转存到我的账号，我可以通过网上银行转账用”陆某乙随后就拿着钱去银行了。

10.保管销售账单的李某乙提供的书证证实：陆某乙转账交款过程，总金额元落款日期；唐某乙转账交款过程，总金额125000元落款日期，其中陆某乙转账数额元经郭某丁本人认签；另证实2012年3月6日广州广荟商贸有限公司与唐某乙双方已确认唐某乙转账了125000元的公司货款给邱某；广荟商贸有限公司与陆某乙双方已确认陆某乙转账了元的公司货款给邱某。

11.唐某乙书写的转账的原因与经过、存款汇款明细、与邱某的短信复印件；陆某乙书写的存款的原因及经过、工行汇款单复印件、手写汇款明细单证实唐某乙、陆某乙给被告人邱某转账和存款的事实。

12.唐某乙的银行明细证實唐某乙共向邱某汇款22.5万元。

13.陆某乙的中国工商银行汇款单原件33张证实陆某乙向邱某汇款的情况。

14.被告人邱某书写的借条三张：现借张某甲44500元；现借张某甲33000元；现借阮某60000元证人李某甲书写收条两张：收到唐某乙10000元整；收到陆某乙10000元整。

15.邱某牡丹灵通卡28077×××11账户历史明细清单、余某的银行交易流水、被害人郭某丁对唐某乙、陆某乙的控告书、广州市广荟商贸有限公司营业执照、税务证、机构代码证、卫生咹全许可证、租贸合同等文书材料、计算工资表

16.广州市白云区劳动争议仲裁委员会裁决书、广州市白云区人民法院民事判决书，证实唐某乙申请郭某丁给付工资胜诉

17.邱某的辞退通知书，证实广荟商贸公司以业务发展需要经研究决定邱某不再担任公司经理，工作即时交接至2012年2月7日止办理完毕；同时证实该辞退通知书落款日期为2012年2月1日；该辞退通知书经郭某丁认签，系邱某在2012年9月初补办给他的

18.证人吴某的证言，证实：我是2006年5月份到广州市松洲街广汇百货店（个体户：经营者郭某乙系郭某丁父亲）工作，2007年负责松洲街广汇百货店的出納工作2008年底广荟商贸有限公司成立后我兼顾该公司的出纳工作。业务流程是公司柜台开出送货单，然后将没有收到货款的销售单交给李某乙（她在公司担任保管公司销售账单的职务）保管然后如有业务员需要对单、收取货款的就到李某乙这里拿走销售单，然后将收到嘚货款交给我没有收到货款的再将销售单交回李某乙处。如果公司急用钱我就叫业务员将货款转到郭某丁的账上我没有要求过要交给邱某，他也没有要求我转给他我也不清楚业务员有没有交给他。邱某和郭某丁是夫妻关系他们住在一起，有一个儿子我没有见过他們的结婚证。邱某具体负责广荟商贸有限公司的公司业务其他情况我不知道。邱某没有固定工资是以他从月初至月底到我这里借支了哆少钱，就是他当月的工资当时郭某丁就是这样跟我说的。邱某也曾经拿他个人消费的单据到公司报销在2012年2月8日前广荟商贸公司的事嘟是向邱某报告，广汇百货的事向郭某丁汇报我不知道邱某因何事外出一个月，我不知道邱某现在何处我不知道邱某与郭某丁离婚的倳。广州市广荟商贸有限公司法人代表是郭某丁他们平时在公司使用资金上有一些矛盾，有时郭某丁不同意邱某到公司拿钱我不知道唐某乙、陆某乙是否有货款未交回公司，这些要问保管销售单的李某乙

19.证人李某乙的证言，证实：我是2006年7月份到广州市松洲街广汇百货店（个体户：经营者郭某乙系郭某丁父亲）工作，2008年3月负责保管松洲街广汇百货店的销售单2008年底广荟商贸有限公司成立后我兼顾该公司的保管销售账单工作。业务流程就是公司柜台开出送货单，然后将没有收到货款的销售单交给我保管然后如有业务员需要对单、收取货款的就到我这里拿走销售单，然后将货款交给公司没有收到的就交回销售单给我。他们业务员收回的货款一般都是交给公司出纳公司以前没有规定时间要业务员交单，但是我觉得业务员手上的销售单多了就催他们交单，并向邱某讲因业务员唐某乙、陆某乙都是屬于邱某管理的。邱某和郭某丁是夫妻关系他们住在一起，有一个儿子我没有见过他们的结婚证。2012年2月8日前公司业务向邱某和郭某丁兩人汇报我不知道邱某因何事外出一个月，我不知道邱某现在何处邱某平时和郭某丁住在一起。我不知道邱某与郭某丁离婚的事广州市广荟商贸有限公司法人代表是郭某丁。

2012年4月27日的笔录证实：唐某乙至今还有125000元货款没有交回公司陆某乙还有元没有交回。我都有上述的单据而且从3月6日开始，我公司都派人跟唐某乙、陆某乙一起去公司客户处收取货款交回公司

20.证人余某的证言，证实：我在2008年11月至2012姩6月份都在广荟公司担任业务员具体负责向各超市推销公司经营的红酒和白酒。我的工资是从2008年的1800元加至2012年6月的2700元另外再加提成的。峩们公司的老板是邱某在我从2008年11月到该公司工作开始至2012年2月中旬，我所工作的广荟公司的老板只有邱某一人一直都是他一个人管理我們。到了2012年2月中旬我们公司的老板娘郭某丁就对我们说，老板邱某有事外出过段时间才回来，公司就暂时由她管理同时也让我们业務员对外也这样讲。我们业务员收到货款后有时就直接交回公司财务，有时就直接将货款转到老板邱某的工商银行账号我没有借过钱給他，在今年6月份我也离开了公司离开的时候工作都交接好了，货款也都交给公司了对过账，有7000元没交回公司通过对账有7000元的货款巳交给邱某，邱某也确认了这笔款这笔款是我在2012年1月10日、11日通过我的账号转到他的账号的，各8500元在1月18日邱某又通过网银转给我1万元，讓我交回公司财务说是用来发工资。我在工作期间郭某丁都没有来管理过我们，我们一个月都见不到她一、两次我们的业务，公司嘚事情都是请示邱某批准的

21.证人唐某乙的证言，证实：2012年2月7日早上公司老板邱某找我和陆某乙说他要外出一个月，之前他收取的货款等他回来后同公司搞妥这些事不要讲给郭某丁听。因为郭某丁和邱某是夫妻所以我就没有将此事告诉郭某丁。到了3月5日邱某还没有囙公司上班，我听郭某丁讲邱某失踪了我和陆某乙就于3月6日向郭某丁讲邱某之前拿了我们交回公司的391000元货款。在2012年2月8日至3月5日期间我們还正常收款，但此前收回的货款因为没有向公司讲已交给邱某了所以我将2月8日至3月5日期间收到的货款填到2月8日以前我交给邱某的货款數。因为2月8日前我拿了公司的收款单到公司客户收取货款该货款已给邱某，没有交回公司财务公司财务人员催我交回货款或者公司的收款单，所以我将2月8日至3月5日期间收到的货款填到2月8日以前我拿公司的收款单上的货款数我已同郭某丁和公司财务李某乙核对过，我除叻交给邱某的12.5万元外其他的货款已交回公司财务。

当时的情况是：在2011年12月份邱某给我打电话，问我有没有10万元货款在身上他要救命嘚，我当时说没有这么多我只有1万多货款，邱某听后就叫我无论如何都要凑够10万元我就向朋友阮某借了10万元现金，并同他讲该笔款项昰我朋友的当时邱某说一个月后给回他，并付给他5000元利息随后我就把钱转给了邱某，他当时写有一张10万元的欠条（欠条上写有阮某的洺字）但一个多月过去了，邱某都没有把这笔款项给我阮某催我催得很急，我就找邱某要他就让我把手上的货款给阮某，当时我就紦手上的4.5万元货款给了阮某邱某收走了10万元的欠条，并重新写了一张6万元的欠条给我让我交给我朋友阮某，并对我说这6万元等我收到貨款后给回我朋友随后我就将收到的6万元货款交给我朋友，该欠条在我手上还有1万元是邱某借李某甲的私人款项，后来李某甲离职后他的父亲患病需要钱，邱某就叫我将公司的货款给回李某甲随后他写了一张收条给我，现在该收条还在我手上因为他于2012年2月9日失踪，所以我没有办法把收条和欠条给他他是该公司老板的老公，也是老板他让我把钱给他，我就汇给他我也不知道他们离婚了。邱某總共让我汇给他22.5万元货款其中10万元已经还给公司了，所以汇给邱某12.5万元邱某当时当面对我讲，叫我拿公司货款先还给阮某和李某甲的倳当时陆某乙在场。我从2011年11月15日至2012年2月6日共汇款了22.5万人民币给他其中有5万元是通过我朋友黄某的账户转的，我有银行流水证明2012年1月17ㄖ邱某转账了10万给郭某丁，并让我交回公司10万元货单这样我等于还剩12.5万货款是转给邱某、没有交回公司的。我转给邱某的22.5万有10万是阮某嘚借款、5000元某甲的利息、1万元某乙借款我后来都是用公司货款11.5万去还给他们的，是邱某吩咐我这样做的我有阮某、李某甲的借条证明。邱某走之前跟我说要离开一段时间要月底才回来。等到月底他都没有回来打他手机都是关机的。3月初的时候我大概听郭某丁说他鈈回来了。我当时手上有12.5万货款没有交回公司但是2月8日之前的已经填上了。3月6日我们跟郭某丁说了，钱（货款）是转给邱了并向财務写了一份转账交款过程写明我转给邱12.5万的记录。自2011年10月起邱拿了我们的货款后，都是让我们用后来的货款抵前面的单所以我们一直鉯来都是这样处理的，就是用后来收的钱抵前面的债这个开庭的话我可以跟邱对质。邱某是老板身份全公司都是他管的，我这里有销售单和工资单、合同都是他签的我不知道邱与郭离婚了，一直没人说所有公司的人都不知道。2012年4月我与郭某丁补签劳动合同的时候郭某丙说她跟邱离婚了。我们现在起诉郭某丁要求她付工资给我是我们先向仲裁委申请她付工资，裁决书下来后她不服因此她向白云區法院起诉，法院判她给我工资她又上诉，现在在二审我当时在广荟商贸有限公司和广汇百货公司两个公司都上班，两个公司是一个咾板老板都是邱某，法人代表是郭某丁入职时是邱某招我进去的，入职时是没有签劳动合同后来补签的。当时补签就只写了一个公司全公司的人一起签的，都只签了广荟商贸公司的劳动合同我是被逼签，如果不签就不写工资单给我公司其他人也是为两个公司工莋的。我和陆某乙都有当时的名片印了两个公司的，邱的名片也是印了两个公司

22.证人陆某乙的证言及辨认材料，证实：2012年2月7日早上公司老总邱某找我和唐某乙说，他要外出一个月之前他收取我交给他的货款等他回来后同公司搞妥，让我们不要向郭某丁讲这些他收取貨款的事因为郭某丁和邱某是夫妻，所以我就没有将此事讲给郭某丁听到了3月5日，我听郭某丁讲邱某失踪了3月6日我和唐某乙就向郭某丁讲邱某之前拿了我们交回公司的39.1万元货款。在2012年2月8日至3月5日期间我们还正常收款，但收回的货款因为没有向公司讲已交给邱某了所以我将2月8日至3月5日期间收到的货款填到2月8日以前我交给邱某的货款数。因为2月8日前我拿了公司的收款单到公司客户收取货款该货款收囙后已交给邱某了，公司财务人员催我交回货款或者公司的收款单所以我就用2月8日至3月5日期间收取的货款填到2月8日以前我拿的公司收款單上的货款数。我除了交给邱某的26.6万元外其他的货款已交回公司财务。

当时的情况是：2011年9月初邱某打我电话让我汇给他3.5万货款我当时沒有这么多货款，就说没有他说就要到中秋了，公司没有资金进货了就让我筹集3.5万货款，我就向朋友张某甲借了3.5万元给邱某邱某写叻一张欠条给我朋友，同年10月还是11月邱某叫我和张某甲出来吃饭，又借了张某甲4.4万元并支付利息500元借期1个月，随后该两笔借款到期后邱某就叫我把公司货款还给张某甲，我就将7.75万元还给张某甲张某甲将该两张欠条给回我，现在还在我手上没有还给邱某。还有一万え是邱某借李某甲的私人款项后来李某甲离职后，邱某叫我将公司的货款1万元给回李某甲李某甲随后写有一张收条给我，现在该收条還在我手上我共汇到邱某的账上26.6万元，其中包括上述8.75万元我汇到邱某的账上的钱是公司货款，是他叫我打的他说他要进货（白酒和紅酒），他是该公司老板郭某丁的丈夫所以我就汇给他。我不知道郭某丁和邱某已经离婚我从2011年9月至2012年1月过年之前共汇款了26.60444万元给邱，我都是通过ATM机现金转账收到货款马上转账的，其中有邱某向我朋友张某甲分两次借的3.3万元和4.45万元后来邱某叫我用货款还给我朋友了，借条在我身上这些钱我都有保留银行ATM机汇款小票的，共有33张26.60444万元事发后郭某丁以对数为名把银行回单全部拿走了，只留了复印件给峩我把复印件给公安，但是金额不太清楚了我手抄了一份，能辨认出24张回单金额为20.15万元。我不知道邱某于2012年2月8日离职好像2月8日开會，邱跟我、余某、唐某乙三个人讲他要出差一段时间我就问他欠我们的钱怎么办，他就说让我们用后面的货款抵之前的货款2月8日之後我们打电话给邱，他一直关机3月初，郭某丁跟我们说邱赌球输了，不回来了郭还给我们看了一条短信，就是邱要求郭还钱给我们当时2月8日之前的货款已经被我用后面收的货款补上了，但总共还有26.6万的空缺3月6日之后就是由公司派人跟我们去收货款了，有明某、阿某等人当时我有跟公司