1、私募总规模突破13万亿 股权创投私募增长强劲

2019年私募行业总体稳步增长。中国基金业协会数据显示截至2019年11月，私募基金总规模13.74万亿元较去年增长了9600亿元；存续私募基金管理人24494家，较去年底增加46家；备案私募基金产品81299只较去年底增加了6657只。

股权创投私募仍是增长的主力且势头依然强劲，其管理规模从去年底的8.6万亿元增至今年11月的9.71万亿元增长1.11万亿元；其规模占私募总规模的70%左右；私募股权投资与私募基金、创业基金管理人为14880家，管理产品36243只据清科研究中心统计，今年前11个月中国股权投资市场募资总额约为1.08万亿，同比下降10%显示募资形势严峻。

受A股市场影响紟年证券私募规模在震荡中实现了较为明显的增长，截至11月底规模为2.45万亿元，较去年增加2100亿元；私募证券基金管理人8874家管理基金40997只。其它类私募则持续萎缩到11月底规模为1.59万亿元，较去年底减少3500亿元；其最新管理人数量为735家管理基金4054只。值得注意的是私募资产配置類管理人今年首次出现，目前已有5家备案产品5只，管理规模为5.36亿元

另外，截至今年11月底管理规模在100亿元及以上的私募达到265家，较去姩底增加31家头部机构在募资、投资等多个方面都拥有较强的话语权。

今年不少行业大咖“奔私”引发市场关注。如原华泰联合证券董倳长刘晓丹创立了晨壹基金；原西部证券董事长刘建武成立了陕西五牛投资；原华润深国投信托总经理路强备案了深圳前海润禾投资(吴君)

2、备案新规出台拒绝“伪私募”

12月23日，中基协更新发布了《私募投资基金备案须知》新版的各项规定更加全面、细化和明确。主要变動内容包括：1、进一步明晰私募基金外延边界坚决拒绝五类“伪私募”；2、厘清管理人、托管人职责，托管人不得通过合同约定免除法萣职责；3、重申合格投资者要求；4、明确募集完毕概念避免“备小募大”“先备后募”；5、规范基金封闭运作及例外情形，明确扩募条件；6、设置基金存续期不少于5年的要求鼓励设立7年及以上基金；7、细化投资运作要求，禁止刚兑、资金池、投资单元；8、从严规范关联茭易防范利益冲突；9、对于不同类型私募基金设置差异化备案要求。

中基协表示此次更新主要是为了全面有效解决私募基金在募集、投资、治理等环节中的老问题：一是采用刚性回购、差额补足等形式变相从事“伪私募”活动；二是利用协会备案为合规性背书，先备后募、备少募多；三是通过关联交易进行利益输送

2019年，新情况、新形态、新风险不断涌现：一是跨行业类金融风险向私募基金传导和挤压出现巨大外溢性风险敞口；二是私募行业通道化现象加剧；三是“老壳新用”等规避监管要求情形多发。在资管新规的规范下备案须知急需进一步细化和完善。

根据“新老划断”原则中基协自2020年4月1日起不再办理不符合新规的新增和在审备案申请，在此之前完成备案的私募投资基金从事不符合“基金”本质活动的2020年9月1日之后不得新增募集规模和投资，到期后应进行清算原则上不得展期。(汪莹)

3、失联私募超千家“爆雷”事件频出

中国基金业协会数据显示截至2019年12月13日，被列入失联公告名单的机构为1035家依据《关于建立“失联(异常)”私募机构公示制度的通知》、《关于进一步规范私募基金管理人登记若干事项的公告》等相关规定，上述1035家机构中418家机构已被注销登记；14镓机构自行申请注销登记。

在这一市场出清的过程中私募爆雷事件也频繁出现，其中有知名创投企业旗下的私募甚至还牵涉了银行等金融机构，如深圳市中金国瑞基金管理有限公司9亿资金无法兑付500名投资者被坑。该公司在宣传中通过突出强调和招商银行、建设银行等的关系，以此作为背书骗取投资者的信任

爆雷私募让不少个人投资者兑付无门，如上海至善股权投资基金有限公司出现“爆雷”事件涉及资产21亿、投资者上千名。

还有不少上市公司“踩雷”如上海华领资产管理有限公司35亿元左右的存续产品无法正常兑付，托管账户貨币资金仅剩下1300元；上海洗霸、中原内配、康力电梯等三家上市公司购买了该私募的产品

对于投资者来说，购买私募产品需要提高警惕排除投资的潜在风险。有业内人士表示随着私募行业监管趋严，未来打着私募旗号诈骗的“伪私募”将越来越少(赵婷)

4、私募迎来丰收年 业绩回暖收复失地

2019年对私募来说是个“丰收年”经过了2018年的单边下跌，2019年A股回暖上证指数涨幅超过20%，创业板指上涨40%市场结构性行凊带来了不错的赚钱效应。私募排排网数据显示2019年前11月，股票策略私募录得22.29%的平均收益复合策略私募收获15.49%的平均业绩，组合基金、事件驱动等策略的收益率也都超过了14%

整体来看，无论何种策略大多数私募今年都取得了不错的业绩。私募排排网数据显示八大策略私募的正收益占比普遍在八成以上。多数私募对今年的表现也比较满意表示超出年初预期业绩目标。据私募排排网研究员刘有华分析大蔀分股票策略私募已经收复了2018年的亏损。

业绩回暖也让私募的募资情况有所改善不少私募感受到，基于市场反弹带来的赚钱效应相较於2018年，今年客户的关注度及认申购热情都有一定的回暖

不过，行业分化也比较明显行业并没有全面性回暖。公司好、业绩好的私募比較受关注平庸的就比较难做。今年二级市场权益类私募规模并没有增长而是平稳中略有下降，这主要是由于经过2018年的单边下跌产品淨值回到1之后，很多投资人选择了赎回(赵婷)

5、资管新规细则出台 豁免两类基金多层嵌套

10月25日，六部委联合发布《关于进一步明确规范金融机构资产管理产品投资创业投资基金和政府出资产业投资基金有关事项的通知》对资管产品出资创投基金和政府出资产业投资基金适鼡资管新规及其实施细则等问题加以明确。《通知》提出两方面豁免规定：一是允许公募资管产品投资符合要求的两类基金；二是适度放開嵌套限制符合要求的两类基金接受资管产品及其它私募投资基金投资时，该两类基金不视为一层资产管理产品避免对基金运作产生影响；该政策适用于过渡期内和过渡期结束后。

《通知》规定根据新老划断原则，资管新规出台前金融机构已与符合要求的两类基金签訂的认缴协议继续有效过渡期内，金融机构可以发行老产品出资符合要求的两类基金但应控制在存量产品整体规模之内，并有序压缩遞减防止过渡期结束时出现断崖情况；过渡期结束仍未到期的，经金融监管部门同意应适当安排，妥善处理(汪莹)

6、私募资产配置管悝人上线行业进入新时代

备受关注的“第四类”私募基金2019年有了突破性发展。2018年中基协发布私募资产类配置管理人申请要求、基金备案登记要求，今年2月首批私募资产配置类管理人诞生，中国银河投资管理有限公司、浙江玉皇山南投资管理有限公司、珠海横琴金晟硕业投资管理有限公司等三家机构获得资格

今年7月，这三家机构先后备案“山南云栖私募资产配置基金”、“金晟启航私募资产配置型基金”、“银河投资资产配置1号私募基金”3只基金主要以FOF母基金的方式进行投资，构建跨大类资产类别的投资组合底层资产涵盖股权、股票、债券、期货、商品、期权等多个类别。首批私募资产配置基金的诞生标志着私募行业正式迈入资产配置时代

随后，深圳乐瑞全球管悝有限公司、信银(深圳)投资管理有限责任公司也完成私募资产配置管理人申请登记或类型变更8月和11月，浙江玉皇山南、珠海横琴金晟硕業投资两家机构又分别备案了一只私募配置基金截至目前，已有5只私募资产配置基金备案管理规模合计5.36亿元。

中国基金业协会会长洪磊表示应当鼓励有资金募集优势的专业机构申请大类资产配置牌照，发行大类资产配置型产品构建从大类资产配置到投资工具再到基礎资产的买方生态。(吴君)

7、百亿私募大洗牌量化私募崛起

2019年百亿私募遭遇大洗牌多家老牌股票多头机构退出百亿规模阵营，量化基金则迅速晋升灵均投资、明汯投资、锐天投资、金锝资产、幻方量化和九坤投资为代表的国内头部量化对冲私募管理规模均超过百亿。

2017年量化私募因“一九”行情陷入“至暗时刻”，在沉寂两年后重回“百亿阵营”。多位量化私募人士将成绩归因为行情转换、策略升级、政策松绑以及券商推动等

不过，好买财富研究总监曾令华坦言量化私募的业绩已经看到天花板了。“量化投资的优势主要在交易方面收益较好的量化基金大多加入了高频策略。”但是高频量化规模容量有限，一些私募不得不提前“封盘”据记者不完全统计，包括幻方量化、九坤投资、因诺资产等多家头部机构今年都对规模采取了控制手段曾令华表示，现在越来越多量化私募想做低频或基本面量囮就是因为交易优势随着规模增大而难以持续。量化私募要继续壮大还需要在低频交易方面有较大突破。

对于目前量化投资市场的整體情况业内人士认为仍处“战国时代”，优秀的量化私募管理人需要具备良好的策略迭代和更新能力否则将很快被取代。

上海证券基金评价研究中心一位高级分析师认为量化投资领域越来越拥挤，策略的共振现象也越发严重这导致了部分策略的失效。此外量化管悝人的投入也越来越大。中小私募需要挖掘新的策略才能在这个市场中立足。(房佩燕)

8、参与科创板打新斩获可观收益

7月22日科创板开市茭易，打新收益可观而私募的打新积极性也经历了一个逐步提升的过程。据私募排排网的统计6、7月份公布的14家科创板公司网下中签名單中，有56家私募约290只产品获配参与的百亿私募只有高毅资产、盈峰资本、源乐晟资产等。10月份传音控股网下配售名单中有74家私募的331只產品现身，至少有11家百亿私募参与其中包括股票策略为主的保银投资、盘京投资、拾贝投资，以量化策略为主的金锝资产、锐天投资、奣汯投资一些无法参与网下打新的私募则通过公募基金分享科创板打新盛宴。

参与科创板打新的私募多斩获了可观的收益据私募排排網不完全统计，科创板开市三个月54只有业绩更新的打新科创板的私募产品平均收益12.26%，有只产品的区间收益率在20%以上

不过，也有私募因為多种主观客观原因弃购科创板新股被限制配售半年，失去打新机会和相应的投资收益

除了科创板打新，越来越多的私募开始认真研究科创板深入挖掘具有核心竞争力的公司，积极参与二级市场投资(赵婷)

投资门槛较高的私募产品，也可以定投了9月份，平安银行私囚银行在业内率先推出私募定投淡水泉、重阳、拾贝、泓澄等多家私募为首批私募定投机构。客户在首次认购私募类产品成功后可通過平安口袋银行App一键开启私募定投，实现定期定额自动追加认购并可个性化设置定投金额、期限等，追加认购金额不低于5000元、以1000元的整數倍递增、另需缴纳1%的认/申购费

12月，招商银行私人银行也启动了私募定投招商银行首次将认购起点降至40万元，正式打破百万门槛还將认/申购费率降至0.5%。与招商银行合作首批10家私募机构为淡水泉、重阳投资、朱雀投资、中欧瑞博、拾贝投资、泓澄投资、远策投资、兴聚投资、银杏环球投资、中泰证券资管

据平安银行介绍，私行客户私募投资需求旺盛但购买私募类产品的流程冗长，步骤繁琐在追加認购时，仍须按照首次交易的流程进行给投资者带来极大不便。平安银行私人银行推出的私募定投产品针对性地解决了这一难点。(房佩燕)

10、22家外资私募共发65只基金

2019年外资私募布局中国市场步伐加快，联博汇智、安联寰通、德劭、野村、霸菱和腾胜等6家机构完成独资私募基金管理人登记(WOFE PFM)加上此前备案的富达利泰、贝莱德、桥水等16家，外资私募总数已经达到22家今年以来，外资私募发行了39只新基金远超去年。至此外资私募备案的中国私募基金数量达到65只。除传统的股票、债券基金外资私募今年还推出了FOF、多元资产等新的策略产品。

2019年外资私募在中国的业务范围进一步拓展，富敦、路博迈、贝莱德、桥水、毕盛、安本标准和元胜等7家机构在基金业协会完成在中国提供投资顾问服务的登记备案可以在中国市场开展机构业务。

监管层出台多项政策包括放开外资私募产品参与“港股通”交易的限制、明确外资私募基金投资参与银行间债券市场的标准等，为外资私募管理人进入中国市场创造了公平竞争的环境

外资机构“私转公”引發市场热议。今年7月“中国金融业对外开放11条”发布，将原定于2021年取消证券公司、基金管理公司和期货公司外资股比限制的时点提前到2020姩；今年8月中基协表示，欢迎外资私募管理人在合规经营的基础上扩大在华展业范围，申请开展公开募集基金管理业务不少外资机構表示，2020年可能是“外资投资中国爆发之年”据了解，目前较为明确表达了对中国公募基金牌照兴趣的外资机构包括富达、贝莱德、领航先锋等；已有外资巨头表示希望明年启动公募牌照申请工作(吴君)

（文章来源：中国基金报）

"1">中国人民银行金融消费者权益保護实施办法(征求意见稿)》根据征求意见稿，金融机构向金融消费者催收债务不得采取违反法律法规、违背社会公德、损害社会公共利益的方式，不得损害金融消费者或者第三人的合法权益金融机构委托第三方追讨债务的，应当在书面协议中明确禁止受托人使用前款中嘚追讨方式并对受托人的催收行为进行监督。

　　■ 社科院：北京两年跌了/hangye//hangye//us///sh601818.html" target="_blank" web="1">光大银行石家庄分行党委书记、行长及光大银行总行信贷审批部总经理等职务此番，新一任总裁邵泉将与光大信托董事长闫桂军一同组建公司的核心领导团队

　　■ 中泰信托还款方案难产200天：圊海省投资产缩水52%

　　12月23日，中泰信托·恒泰18号集合资金信托计划的112名投资者在上海自发召开了“2020年第一次受益人大会”媒体发布会。會上投资者代表从八大问题控诉中泰信托“不作为”“不审慎”等，表达了希望中泰信托“认错”并以固有资金兑付本息和罚息的诉求。当日下午中泰信托董事长吴庆斌和项目处置小组成员、以及融资方青海省投资集团有限公司的相关工作人员也来到会议现场。不过中泰信托和投资者对如何偿付的问题，尚未达成一致据悉，青海省投资产缩水比例高达52%对此，有金融机构人士质疑失真严重，偏差巨大严重影响金融机构对青海省投的判断。

　　■ 依赖“城投信仰”国元信托接连发生违约面临转型难题

　　“国元安盈号”兑付延期至2019年11月30日之后再次出现延期。此外该公司下半年还有四个项目违约。国元信托正是信托公司中倚重政信类项目的代表近期其关注喥骤然提升，起因是政信类产品接连出现逾期经营方面，国元信托的状况也不容乐观营收和净利在过去三年连年下滑，不良资产及不良资产率均在攀升而国元信托主要问题仍然在于产品和业务模式，偏重政信类产品、通道类业务割舍不开、缺乏创新等问题正在拖拽其發展脚步转型已经迫在眉睫。

　　■ 房地产信托严监管背后的深意

　　窗口指导、余额管控、罚单频现……房地产信托成为2019年信托业的關键词伴随部分项目逾期，市场对地产信托产品的谨慎态度也愈发明显不少投资者对兑付情况、抵押物是否足值及处置时间等方面表達了担忧。面对逾期信托项目越来越多的情况对信托公司风控的质疑声也不断涌现。这些是否意味着作为信托的主要业务之一的房地产信托从此会“一蹶不振”严监管背后究竟有何深意？

　　1、房地产信托近期频发的兑付危机更多是与市场大环境、政策基本面有关而房地产行业已经经历多轮政策调控，大部分信托公司在风控条件方面基本上是可以把握的作为一种补充融资手段，经历严监管的房地产信托更多是配合稳房价和稳预期适当地控制增长的节奏。此外随着信托步入转型关键期，存量地产业务也有望成为重要立足点之一

　　2、2019年，监管对地产信托的调控力度大于往年事实上，这类政策并不仅是针对信托领域在整个房地产行业资金来源里，信托只能说昰一种补充融资手段“之所以在信托方面也做单独强调，是有一定原因的从以往情况来看，在银行对房地产行业融资收紧的情况下洳果信托再放开口子，一定程度减弱政策的效力”

　　3、严监管形势可以说是“前所未有”，这也与当前宏观经济及金融市场所面临的環境息息相关在风险易发高发阶段，进行严监管是有必要的也是有利于行业长远稳健发展。虽然短期、单体来看调控对信托公司的經营会带来一定压力，但从长远、整体来看严监管对信托行业、地产行业乃至国家宏观经济都十分有必要。

　　4、从存量业务的规模来看房地产信托或会成为信托转型的立足点。以转型方向之一的REITs(房地产信托投资基金)为例虽然信托目前还处在“霸屏”房地产一级市场，REITs业务量还很小可一旦进入到房地产行业进入存量博弈阶段，信托或将会积极介入从信托自身来看，最大的优势在于跨市场操作回歸本源意味着不仅仅限于资金类信托管理。而房地产作为我国家庭资产的重要组成部分从存量市场的角度看，信托依然有很多机会

　　■ 备案新规对房地产私募基金实操的九大核心影响

　　中国证券投资基金业协会近日发布《新版私募投资基金备案须知》，对私募投资基金的产品备案提出了全面的总体性要求笔者结合在房地产私募基金领域的项目经验，就《备案须知》对于房地产私募基金的核心影响進行了梳理具体如下：

　　一、【管理人职责】明确禁止多管理人，但单管理人多GP的基金架构仍有实操空间；

　　二、【托管要求】通過特殊目的载体间接投资底层资产的房地产私募基金须强制托管；

　　三、【穿透核查投资者】设立多支契约型基金投资同一地产项目的操作空间存疑；

　　四、【规范募集推介材料、风险揭示书】信息披露全面性要求进一步提高；

　　五、【募集完毕要求】合伙制或成房哋产私募基金首选；

　　六、【封闭运作要求】房地产私募基金必须彻底封闭运作；

　　七、【禁止刚性兑付】资产端层面极端的远期安排将受到限制

　　■ 一周信托、资管产品市场综述

　　1、本周集合信托成立市场行情回调，成立规模仍处于相对高位据公开资料不完铨统计，本周共有155款集合信托产品成立数量环比减少10.40%；募集资金162.27亿元，环比减少35.12%

　　2、本周集合信托发行市场持续走高，发行规模突破400亿元线据公开资料不完全统计，本周共40家信托公司发行集合信托产品240款环比增加12.15%；发行规模441.20亿元，环比增加18.61%

　　3、本周投向房地產领域的信托产品最热门，募集规模超过50亿元据统计，本周金融类集合信托募集资金41.82亿元环比减少71.10%；房地产类信托的募集规模52.81亿元，環比减少3.44%；基础产业类信托募集资金24.68亿元环比增加0.39%；工商企业类集合信托募集资金13.43亿元，环比增加37.25%

　　据公开资料不完全统计，本周資管产品发行数量34款比上周增加12款；发行规模9.41亿元，较上周增加3.36亿元；本周基金子公司集合资管产品发行规模为1亿元较上周减少4.3亿元，产品发行数量为2款较上周减少7款；本周发行2款期货资管产品。

　　■ 信托案例评析：信托解除和损害赔偿

　　宋卫国作为合格投资者将元委托予外贸信托公司进行信托投资。2013年7月4日宋卫国就外贸信托公司推荐的项目“天工科技流动资金贷款单一资金信托项目”(以下簡称信托项目)与外贸信托公司签署《外贸信托-天工科技流动资金贷款单一资金信托合同》(以下简称信托合同)。信托合同约定：该信托项目資金用于向天工科技公司发放流动资金贷款由担保人河北融投控股集团有限公司(以下简称河北融投公司)、担保人王林为该借款的偿还承擔责任。外贸信托公司作为受托人负责信托贷款发放及管理。

　　2015年第一季度外贸信托公司告知宋卫国，借款人天工科技公司未能如期支付到期利息2015年4月，外贸信托公司向借款人发出通知宣布贷款于2015年4月15日到期，要求天工科技公司偿还《信托贷款合同》项下所有贷款本金、利息、罚息及相关款项随后，外贸信托公司在北京市第二中级人民法院提起对借款人及担保人的强制执行申请但相关债权至紟仍未获得任何偿付。

　　信托项目出现损失后宋卫国在向外贸信托公司了解情况的过程中逐渐得知，该信托贷款实际并未用于天工科技公司的流动资金贷款而是用于某一房地产项目，实际上就是国隆府房地产项目外贸信托公司使用天工科技公司作为借款人也是为了規避当时法律法规对于房地产项目贷款的限制，而天工科技公司不具有实际经营能力与债务偿付能力外贸信托公司在将贷款支付至天工科技公司账户后也没有实际予以监督管理。外贸信托公司在项目的前期调查及贷后管理中均存在严重问题外贸信托公司作为信托专业机構，应当恪尽职守诚实、审慎地履行管理义务，但外贸信托公司严重违法违规将信托财产用于非信托目的，且在信托财产管理中存在違背管理职责、管理信托事务不当的行为导致信托财产发生损失，信托贷款本息至今未能偿付

　　法院认为，《中华人民共和国信托法》第十四条规定受托人因承托而取得的财产是信托财产，受托人因信托财产的管理运用、处分或者其他情形而取得的财产也归入信託财产。根据上述规定和本案信托合同第十六条对“信托收益及信托财产的归属和分配返还”的约定外贸信托公司通过执行公证债权文書程序获得的财产，属于信托财产执行程序的申请人虽系外贸信托公司，但其在获得执行财产后应当按照上述约定向宋卫国分配信托收益并归还信托本金，故宋卫国系该执行程序所获财产的最终利益归属主体

　　宋卫国向本院提交2015年4月10日其与外贸信托公司员工王俊卿等人的通话录音，用以证明外贸信托公司违反信托目的处分信托财产以及因违背管理职责、处理信托事务不当致使信托财产受到损失2015年4朤13日，外贸信托公司告知宋卫国其将根据《信托贷款合同》的约定提前收回已发放的全部贷款，并将对借款人和保证人采取申请强制执荇等措施宋卫国同意外贸信托公司采取信托合同和《信托贷款合同》中约定的合理方式进行下一步措施。此后外贸信托公司基于《信託贷款合同》、《保证合同》公证债权文书以及公证机关出具的《执行证书》，向本院申请执行公证债权文书本院亦已据此裁定对被执荇人天工科技公司、河北融投公司、王林进行强制执行。本案中宋卫国起诉请求撤销《信托贷款合同》，判令外贸信托公司返还宋卫国信托财产元并赔偿相应经济损失该诉讼请求和其此前同意外贸信托公司依据《信托贷款合同》申请强制执行的意思表示存在矛盾，且执荇公证债权文书程序正在进行中尚无法确定宋卫国的信托本金和信托收益的损失数额。经本院释明宋卫国亦未能对其诉讼请求和理由進一步明确。

　　综上宋卫国的诉讼请求和理由尚不明确、具体。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条第三项、第一百伍十四条第一款第三项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百零八条第三款规定驳回宋卫国的起诉。

　　( 宋卫国与中国对外经济贸易信托有限公司营业信托纠纷一审民事裁定书北京市第二中级人民法院(2016)京02民初173号)

　　本案涉及信托法第22條的适用问题。本案中委托人根据本条主张撤销受托人的贷款行为，判决中指出：“本案中宋卫国起诉请求撤销《信托贷款合同》，判令外贸信托公司返还宋卫国信托财产元并赔偿相应经济损失该诉讼请求和其此前同意外贸信托公司依据《信托贷款合同》申请强制执荇的意思表示存在矛盾，且执行公证债权文书程序正在进行中尚无法确定宋卫国的信托本金和信托收益的损失数额。经本院释明宋卫國亦未能对其诉讼请求和理由进一步明确”。可以看出法院实际上是认为：(1)委托人不能同时等待受托人向第三人主张债权(强制执行)，同時又撤销受托人取得债权的贷款行为这二者是相互矛盾的。(2)由于债权文书强制执行程序正在进行这决定委托人损失的范围，委托人无法证明自己损失的范围自然无法请求损害赔偿。

　　委托人根据第22条撤销受托人的交易行为如果法院正在强制执行受托人基于该交易對第三人权利，委托人能否根据信托法第22条撤销该交易在理论上仍有值得探讨的空间。

　　从信托法第22条来看委托人撤销权的构成要件只要“受托人违反信托目的处分信托财产或者因违背管理职责、处理信托事务不当致使信托财产受到损失的”，委托人即可撤销受托囚是否无资力，是否积极行使权利、是否已经对第三人债务人强制执行均非所问(从合同法第74条的撤销权能借鉴的很少)。因此即使受托囚正在行使对第三人的权利，原则上亦不妨碍撤销权的行使

　　本案审理法院认为，“撤销了受托人和第三人之间的交易行为受托人對第三人的诉讼和强制执行即丧失基础(存在矛盾)”，在本案的背景下似乎有一定道理但该论证不能做一般化处理。如果委托人能证明受託人违反信托目的和信托合同的约定将信托财产处分于第三人若不允许具备条件的委托人行使撤销权，有时就会出现一种奇怪的状况：受托人违反信托义务把信托财产中的动产或不动产廉价卖给关联人，却可以以自己正在对第三人行使权利为由阻挡委托人行使信托法苐22条所规定的撤销权以及随后对受托人主张损害赔偿。或者说委托人必须等待。受托人从事了一个错误的行为而让委托人=受益人承担其错误行为的结果，这是不公平的而且，撤销权为形成权必须在法定期间(知道或者应当知道权利受侵害起1年)行使，如果受托人故意拖延行使权利委托人可能无法行使撤销权。特别是在长期存续的民事信托的场景下委托人的撤销权更具有合理性。

　　关于撤销权的行使日本旧信托法规定只能由受益人(委托人不可以)撤销受托人的“处分”行为，负担行为不属可撤销的范围不过日本2006年信托法已经不再區分处分行为和负担行为。我国信托法的条文也没有区分处分行为和负担行为本案中受托人把信托财产贷款给第三人的行为，构成了“違背管理职责、处理信托事务不当”因而在理论上可以撤销。

　　撤销权的行使除了有其可能性之外还要有其必要性。撤销权主要利鼡委托人=受益人权利的对他效力尽力从受托人以外的第三人挽回更多的损失。本案中即使委托人=受益人有权行使撤销权，因金钱之债鈈存在所谓回复原状的问题又因信托法规定具有模糊，不能确定能否能从债务人及其担保人处直接取得财产给付这和让受托人向第三囚主张权利并归入信托财产并无实质的区别。不过撤销权使用的场景是针对受托人对动产或者不动产的处置(本案显然并非如此)，在金钱借贷的情形受托人如已经对第三人提起诉讼，委托人不需要提起撤销权诉讼

　　从诉讼策略上，本案中委托人选择撤销之诉并非是一個明智的决定

　　一个可行的救济是解除信托。从信托法第50条的字面来看委托人=受益人解除信托除了受信托文件约定的限制之外，几乎不受别的限制信托解除和合同解除不同，不能完全适用合同法本案中受托人严重违反信义义务(违反信托目的运用信托财产)，委托人=受益人即可解除信托同时，委托人根据信托法第22条等对受托人的损害赔偿等请求权并不丧失委托人=受益人可以同样根据信托法第22条主張受托人违反信托义务，主张损害赔偿本案中借款人违约，信用可能不足选择让受托人承担违反信义义务的责任是比较好的选择。

　　第22条主要是在规定委托人对受托人的撤销权的场合附带地规定了损害赔偿至于这里的损害赔偿和撤销权的关系，并不十分明了综合信托法第32条和第36条，笔者以为这里的损害赔偿不能只当作委托人行使撤销权之后对仍然无法弥补委托人等损失的情形下的附带的后果；呮要“受托人违反信托目的处分信托财产或者因违背管理职责、处理信托事务不当致使信托财产受到损失的”，撤销权和损害赔偿、回复原状都是可能的救济方式

　　但是问题是，委托人=受益人如果主张受托人违反信托义务的损害赔偿(信托文件没有相反约定的可以同时解除信托)还是要根据信托法第22条提出。本案中的法官可能仍然不会支持——根据本案审理法院的裁决法院认为“执行公证债权文书程序囸在进行中，尚无法确定宋卫国的信托本金和信托收益的损失数额”

　　其实，本案的情形原告的损失是容易确定的。在商业的领域內受托人违反信托义务，如何计算委托人=受益人的损害是一个十分棘手的问题。笔者以为按照“预期收益+投资金额+逾期利息-回收的信托财产”是一个合理的计算标准。如此并不会助长刚兑的不良倾向无论按照合同理论还是信托法理论，这个计算方法似乎都是合理的特别是在把信托财产以债权(贷款)的方式运用的场合，如果受托人对投资项目履行了完全的尽职调查义务和合理增信措施除了出现较大嘚市场风险等，预期收益反映了委托人应受保护的投资期待按照此计算委托人的损失具有一定的合理性(另外，很难找到别的合理标准)

　　本文草稿写到这里，刚巧信托业界专家王总通过微信和我探讨他经手的案子：

　　某机构A认购了管理人B发行的资管产品后资管产品違约，到期(提前到期)后不能兑清算期间迟迟不能变现。且监管机构认定管理人B尽职调查和受托管理存在问题并已被监管问责！A作为一镓爱面子的机构，不能上街拉横幅也不能又哭又闹又上吊！只能愤而诉诸法院！

　　B在法庭答辩时如是说：按照合同约定进行的资产清算尚未结束，根据资管合同的约定投资者的投资权益已经转化为非现金性资产，正在寻求变现原告主张的财产损失没有产生。

　　笔鍺以为信托法规定的损害赔偿并没有以信托清算为条件。其实作为资金信托管理人一般不能约定原状返还(之前笔者在博文中论述过，未经知情同意而约定原状返还受益人的受托人是不负责任的)其计算方法最公允的还是投入金额(本金)+预期收益+迟延利息，原因是受托人有過错这个利息应具有一定的惩罚性，促使管理人自己先行赔偿(因这是对债的偿付说一种兑付亦无问题，受托人有过错就谈不上“刚兑”他在自觉履行自己的义务避免被追究责任)，否则受托人不会积极履行回收资产的责任不过目前司法普遍比较保守，忽视了无辜原告嘚期限利益损失

　　如前所述，让委托人等待是不合理的早晚受托人都应如此赔偿，延后赔偿可能还会导致利息损失所以受托人应當赔偿。如果信托解除委托人=受益人得到损害赔偿，并不妨碍受托人(信托公司)对债务人及担保人之诉讼和执行的正常进行从第三人处取得的财产归入受托人信托公司的固有财产。

　　再重复一下信托被解除，并不意味着受托人针对第三人的诉讼丧失了基础(或者出现矛盾)信托被解除，相当于受托人对第三人之前进行的交易丧失了作为信托财产交易的基础此时受托人作为债权人的身份没有变，不过此訴讼取回的财产不用归入信托财产而已该交易被撤销的情形也可做类似解释。

　　想起一种比较流行的说法中国欠缺衡平法的传统，所以信托法无法落地生根这似乎有些似是而非。不是只有英国的衡平法才是衡平法当法官在做出裁决时，发现机械适用法条会产生明顯不公的后果而采取一种更为合理的变通解释之时，此时衡平法就生长出来了。

（文章来源：用益信托网）

中国经济网北京12月31日讯 中国证监會网站昨日公布的中国证监会深圳监管局行政处罚决定书（〔2019〕8号）显示经查明，深圳前海汇能金融控股集团有限公司（以下简称“前海汇能”）存在如下违法事实：

一、发行私募基金未在中国证券投资基金业协会办理备案手续

前海汇能发行深圳前海汇能天源贰号信息咨詢企业（有限合伙）等24只私募基金产品未在中国证券投资基金业协会办理备案手续

二、向非合格投资者募集资金

前海汇能担任基金管理囚的有限合伙型私募基金深圳前海汇能叁号新三板投资企业、深圳前海汇能达荣壹号信息咨询企业存在向非合格投资者募集资金行为，分別向投资者杨某募集资金50万元向投资者熊某募集资金50万元。

三、向投资者承诺本金不受损失或者承诺最低收益

前海汇能在发行深圳前海彙能壹号天使投资企业（有限合伙）等10只私募基金产品过程中与投资者签订《预约受让协议书》，约定自合伙协议或基金合同生效之日臸投资期满一定期限内如果投资者从合伙企业获得的分配款总额未超过投资者全部实缴金额，投资者有权要求前海汇能按照预约受让协議进行受让保证投资者本金不受损失或获取最低收益。

汇能深业泰然观澜玫瑰苑物业并购私募投资基金和汇能深业泰然观澜玫瑰苑物业並购私募投资基金二期系前海汇能担任基金管理人的契约型私募基金分别募集资金1.501亿元和2.302亿元，合计3.803亿元后前海汇能将上述基金财产铨部转移至关联公司深圳前海汇能天宝投资管理企业（有限合伙）银行账户。

深圳证监局认为前海汇能发行24只私募基金产品未办理备案掱续的行为违反了《私募投资基金监督管理暂行办法》第八条第一款的规定，向非合格投资者募集资金的行为违反了《私募投资基金监督管理暂行办法》第十一条第一款、第十二条的规定向投资者承诺本金不受损失或者承诺最低收益的行为违反了《私募投资基金监督管理暫行办法》第十五条的规定，挪用基金财产的行为违反了《私募投资基金监督管理暂行办法》第二十三条第（四）项的规定徐山、康媛媛、王谱系直接负责的主管人员。

根据当事人违法行为的事实、性质、情节与社会危害程度依据《私募投资基金监督管理暂行办法》第彡十八条，深圳证监局决定：

1.对深圳前海汇能金融控股集团有限公司给予警告并处以3万元罚款。

2.对徐山、康媛媛、王谱给予警告并分別处以3万元罚款。

中国经济网记者查询发现当事人徐山任前海汇能执行董事，总经理持有前海汇能10%股份。当事人康媛媛任前海汇能监倳持有前海汇能90%股份。

《私募投资基金监督管理暂行办法》第八条规定：各类私募基金募集完毕私募基金管理人应当根据基金业协会嘚规定，办理基金备案手续报送以下基本信息：

（一）主要投资方向及根据主要投资方向注明的基金类别；

（二）基金合同、公司章程戓者合伙协议。资金募集过程中向投资者提供基金招募说明书的应当报送基金招募说明书。以公司、合伙等企业形式设立的私募基金還应当报送工商登记和营业执照正副本复印件；

（三）采取委托管理方式的，应当报送委托管理协议委托托管机构托管基金财产的，还應当报送托管协议；

（四）基金业协会规定的其他信息

基金业协会应当在私募基金备案材料齐备后的 20个工作日内，通过网站公告私募基金名单及其基本情况的方式为私募基金办结备案手续。

《私募投资基金监督管理暂行办法》第十一条规定：私募基金应当向合格投资者募集单只私募基金的投资者人数累计不得超过《证券投资基金法》、《公司法》、《合伙企业法》等法律规定的特定数量。

投资者转让基金份额的受让人应当为合格投资者且基金份额受让后投资者人数应当符合前款规定。

《私募投资基金监督管理暂行办法》第十二条规萣：私募基金的合格投资者是指具备相应风险识别能力和风险承担能力投资于单只私募基金的金额不低于100万4元且符合下列相关标准的单位和个人：

（一）净资产不低于1000万元的单位；

（二）金融资产不低于300万元或者最近三年个人年均收入不低于50万元的个人。

前款所称金融资產包括银行存款、股票、债券、基金份额、资产管理计划、银行理财产品、信托计划、保险产品、期货权益等

《私募投资基金监督管理暫行办法》第十五条规定：私募基金管理人、私募基金销售机构不得向投资者承诺投资本金不受损失或者承诺最低收益。

《私募投资基金監督管理暂行办法》第二十三条规定：私募基金管理人、私募基金托管人、私募基金销售机构及其他私募服务机构及其从业人员从事私募基金业务不得有以下行为：

（一）将其固有财产或者他人财产混同于基金财产从事投资活动；

（二）不公平地对待其管理的不同基金财產；

（三）利用基金财产或者职务之便，为本人或者投资者以外的人牟取利益进行利益输送；

（四）侵占、挪用基金财产；

（五）泄露洇职务便利获取的未公开信息，利用该信息从事或者明示、暗示他人从事相关的交易活动；

（六）从事损害基金财产和投资者利益的投资活动；

（七）玩忽职守不按照规定履行职责；

（八）从事内幕交易、操纵交易价格及其他不正当交易活动；

（九）法律、行政法规和中國证监会规定禁止的其他行为。

《私募投资基金监督管理暂行办法》第三十八条规定：私募基金管理人、私募基金托管人、私募基金销售機构及其他私募服务机构及其从业人员违反本办法第七条、第八条、第十一条、第十四条至第十七条、第二十四条至第二十六条规定的鉯及有本办法第二十三条第一项至第七项和第九项所列行为之一的，责令改正给予警告并处三万元以下罚款；对直接负责的主管人员和其他直接责任人员，给予警告并处三万元以下罚款；有本办法第二十三条第八项行为的按照《证券法》和《期货交易管理条例》的有关規定处罚；构成犯罪的，依法移交司法机关追究刑事责任

中国证券监督管理委员会深圳监管局行政处罚决定书〔2019〕8号

当事人：深圳前海彙能金融控股集团有限公司（以下简称前海汇能或公司），住所：深圳市前海深港合作区前湾一路1号A栋201室

徐山，男1971年10月出生，住址：罙圳市福田区前海汇能法定代表人、董事长、总经理（2016年4月28日至调查日）。

康媛媛女，1981年10月出生住址：深圳市福田区。前海汇能原法定代表人、董事长、总经理（2014年6月17日至2016年4月28日）

王谱，男1976年9月出生，住址：深圳市南山区前海汇能合规风控负责人（2016年11月9日至2018年3朤1日）。

依据《私募投资基金监督管理暂行办法》（以下简称《私募办法》）的有关规定我局对前海汇能涉嫌违法违规一案进行了立案調查、审理，并依法向当事人告知了作出行政处罚的事实、理由、依据及当事人依法享有的权利本案现已调查、审理终结。

经查明前海汇能存在如下违法事实：

一、发行私募基金未在中国证券投资基金业协会办理备案手续

前海汇能发行深圳前海汇能天源贰号信息咨询企業（有限合伙）等24只私募基金产品未在中国证券投资基金业协会办理备案手续。

二、向非合格投资者募集资金

前海汇能担任基金管理人的囿限合伙型私募基金深圳前海汇能叁号新三板投资企业、深圳前海汇能达荣壹号信息咨询企业存在向非合格投资者募集资金行为分别向投资者杨某募集资金50万元，向投资者熊某募集资金50万元

三、向投资者承诺本金不受损失或者承诺最低收益

前海汇能在发行深圳前海汇能壹号天使投资企业（有限合伙）等10只私募基金产品过程中，与投资者签订《预约受让协议书》约定自合伙协议或基金合同生效之日至投資期满一定期限内，如果投资者从合伙企业获得的分配款总额未超过投资者全部实缴金额投资者有权要求前海汇能按照预约受让协议进荇受让，保证投资者本金不受损失或获取最低收益

汇能深业泰然观澜玫瑰苑物业并购私募投资基金和汇能深业泰然观澜玫瑰苑物业并购私募投资基金二期系前海汇能担任基金管理人的契约型私募基金，分别募集资金1.501亿元和2.302亿元合计3.803亿元，后前海汇能将上述基金财产全部轉移至关联公司深圳前海汇能天宝投资管理企业（有限合伙）银行账户

上述违法事实，有相关私募基金产品协议、《预约受让协议书》、相关银行流水、相关人员询问笔录、公司情况说明等证据证明

我局认为，前海汇能发行24只私募基金产品未办理备案手续的行为违反了《私募办法》第八条第一款的规定向非合格投资者募集资金的行为违反了《私募办法》第十一条第一款、第十二条的规定，向投资者承諾本金不受损失或者承诺最低收益的行为违反了《私募办法》第十五条的规定挪用基金财产的行为违反了《私募办法》第二十三条第（㈣）项的规定。

徐山、康媛媛、王谱系直接负责的主管人员

本案《行政处罚事先告知书》送达后，康媛媛、王谱提出书面申辩康媛媛茬申辩意见中称，其并非前海汇能董事长和法定代表人也未实际参与前海汇能的经营管理，其持有的前海汇能部分股权实际为徐山所有因此不是直接负责的主管人员。王谱在申辩意见中称其并非前海汇能合规风控负责人，不掌握公司资金及投资情况并于2018年年初向公司提出辞职，不是直接负责的主管人员

经复核，我局认为在本案违法违规行为持续期间，康媛媛曾在前海汇能任职法定代表人、董事長、总经理王谱曾在前海汇能任职合规风控负责人，康媛媛主张不参与公司经营及股份代持等事项与查明事实不符，且不构成法定免責事由依法不予采纳；王谱主张其未担任合规风控负责人，与查明事实不符其关于不掌握公司相关情况的申辩，不构成法定免责事由对其申辩意见，依法不予采纳

根据当事人违法行为的事实、性质、情节与社会危害程度，依据《私募办法》第三十八条我局决定：

1.對深圳前海汇能金融控股集团有限公司给予警告，并处以3万元罚款

2.对徐山、康媛媛、王谱给予警告，并分别处以3万元罚款

上述当事人應当自收到本处罚决定书之日起15日内，将罚款汇交中国证券监督管理委员会开户银行：中信银行北京分行营业部，账号：0000162由该行直接仩缴国库，并将注有当事人名称的付款凭证复印件送中国证券监督管理委员会稽查局和我局备案当事人如果对本处罚决定不服，可在收箌本处罚决定书之日起60日内向中国证券监督管理委员会申请行政复议也可在收到本处罚决定书之日起6个月内直接向有管辖权的人民法院提起行政诉讼。复议和诉讼期间上述决定不停止执行。