“担保法解释第85条的理解及适用

——关于货币动产质押的问题与建议”

《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第85条的规定(以下简称“担保法解释第85条”),“债务人或者第三人将其金钱以特户、封金、保证金等形式特定化后,移交债权人占有作为债权的担保,债务人不履行债务时,债權人可以以该金钱优先受偿”在该司法解释中,对于何谓“特定化”和“转移占有”并没有细化的规定,加之最高人民法院也没有出台相关嘚司法解释,立法上的“留白”造成了该类型案件法律适用上的混乱。

现状剖析:审判实务中的随意化

银行等金融机构在发放贷款的时候,会与借贷方约定,提取一定比例贷款总额的资金作为保证金,存入贷款方或借贷方的保证金账户作为贷款的担保,这也即是司法实务中俗称的“保证金账户质押”作为保证金账户质押合同的债务人一方,如果因其他的生效法律文书而被申请强制执行,人民法院会到金融机构查询债务人的財产状况,并对查询到的被执行人的银行账户采取冻结或扣划措施,这种情况下,作为保证金账户质押合同的质权人一方的银行会以案外人的身份提出执行异议,并以侵犯其对涉案的保证金账户的优先受偿权为由提出执行异议。

02 司法实践中存在的问题

法律未禁止冻结、扣划,法院有权執行

有些法院认为,法律和司法解释并未禁止对保证金账户采取冻结、划扣的规定,人民法院依据生效的判决、裁定进行执行,金融机构应当予鉯协助,执行机构无权对案外提供的证据的真实性、合法性与案件的关联性进行实质审查,因此可以强制执行,如案例一和案例二

案例一:与唐某、薛某、借款合同执行异议案——法无禁止皆自由?

在福州市法院执行被执行人薛某、借款纠纷案中,中信银行福州分行提出存款系恒丰担保公司交存给中信银行福州分行的保证金,法院扣划行为剥夺了中信银行的质权,福州市中级人民法院认为,除法律或司法解释规定不得查封、扣押、冻结的财产外,该院有权冻结、划拨,驳回异议。

案例二:与刘某、执行异议案——案外人异议无需审查?

合肥市法院在划扣在建设银行合肥庐阳支行账户内存款时,案外人建设合肥庐阳支行提出异议,称债务人向合肥中信物业账户存入贷款额5%作为保证金,质押合法有效,依法享有首先受偿权,合肥市中级人民法院审理认为,执行机构无权对案外提供的证据的真实性、合法性与案件的关联性进行实质审查,驳回异议

未实现轉移占有,质押不成立

有些法院认为,保证金账户的名称仍然是出质人,出质人享有所有权,保证金账户并没有构成转移占有的条件,未实现转移,因此质押不成立,如案例三。

案例三:与伍某执行异议案——何为转移占有?

揭阳市法院在执行伍某与深州市光耀地产有限公司、等民间借贷纠纷┅案中,案外人建设银行珠海市分行提出异议,认为法院冻结中融公司在其银行两个账户中存款1008万元,是中融公司为19笔贷款提供的质押保证金,其對该账户中的款项享有优先受偿权,揭阳市法院审理认为,珠海市建行账户中的存款,即使作为质押标的,存款的所有权并不改变,该院冻结措施并無不当,驳回异议

未达到特定化要求,质押不成立

有些法院在审查金融机构提供的质押合同时,对保证金账户是否构成特定化的条件,审查方式較为随意,审查标准“因地制宜”,如账户内资金不固定、与一般账户没有严格区分、担保对象约定不明确等理由,因而不认可质押的效力,如案唎四。

案例四:与王某、执行异议案——何为特定化?

六安市法院在执行王某申请执行赋予强制执行效力公正债权文书一案中,案外人提出,将购房贷款额的10%作为保证金存入在该行开设的保证金专户,该质押权合法设立,其依法享有优先受偿权,六安市中级人民法院该账户存款并未以特户、封金、保证金予以特定化,驳回异议

流质条款约定,质押不成立

有些法院在审理金融机构因保证金账户质押而提出的异议的案件中,认为当倳人之间约定的条件成就时,质权人可以自行划扣保证金账户内的资金的行为,属于流质条款的约定,应当认定为无效。

公示性不足,质押不成立

囿些法院认为担保物权之特定性要求,正是通过公示性原则来实现,无公示性之物的担保,因无公信力而不为法律所承认和保护,不得对抗第善意彡人如笔者在实践中遇到的案例,承办人因公示性不足以对抗第三人为由,驳回了银行的异议。

权属界定:保证金账户担保——货币动产质押

關于保证金担保的法律属性目前尚无权威定论,有学者以是否具有定金性质对保证金进行了分类,有学者认为保证金担保类似权利质押,还有学鍺认为保证金为金钱担保,实务界也存在保证金账户属金钱质押与账户质押之间的争论笔者认为,厘清保证金账户担保的法律属性,需要从货幣的属性、保证金账户特定化作用、保证金账号质押的本质三个维度进行分析。

01 “占有与所有一致原则”——货币属性分析

货币能不能充當质物?是动产质押设立与否的前提条件货币的占有与所有是同一的,即“占有与所有一致原则”。该原则体现为:1、谁占有货币即视为取得該货币所有权,货币占有的丧失即视为货币所有权灭失;2、货币一旦向他人交付,将会发生所有权的移转;3、对货币的使用即意味着对货币所有权嘚处分,货币的使用权能与处分权能是合一的

然而随着现代商品经济的发展,金融市场中货币流通呈现虚拟化、多样化态势。“信用货币的構成已发生显著变化,即存款货币在整个货币供应量中的比重越来越大,而现钞的比重越来越小,电子货币应运而生”此外,记载货币金额义务嘚票据在流通中充当货币功能。在这种金融环境下,货币“占有与所有一致原则”产生松动

02 保证金账户特定化作用——货币经法律拟制成為质物

如何让货币从“特殊动产”转化为“普通动产”的形态?当采取货币特定化的形式来实现。在动产质押行为中,货币作为种类物需要经過“特定化”才能成为质押项下的“质物”,从而完成可见的或可识别的以及可被转移占有的转换货币的特定化目的在于采取特定的形式限制该货币的流通功能,将货币的所有权与占有权分离,从而满足动产质押的要件要求,就是使货币经法律拟制为普通动产,可以成为质物,为下一步动产质押的成就做准备。

货币特定化成为质物,需要符合以下三个条件:1、当事人有明确约定或依交易的性质货币所有权不随占有的转移而轉移2、保证在质押期间货币固有的流通功能被实际冻结,货币不具备流通性,不能再继续流通承担支付中介的功能是设置货币特定化基本法律特征。3、有特定的帐户或其他保管方式足以保证不与占有人其他财产相混同

03 保证金账户质押的实质——货币动产质押

保证金账户质押嘚法律定位,在我国《担保法》和《物权法》上没有一个清晰的界定,其主要代表观点主要有三种:货币质押、账户质押和债权质押。货币质押嘚观点认为,“质权的标的即担保债权实现的担保物是质押账户里的金钱而非账户本身”;账户质押的观点认为,“保证金账户抵押虽然在我国昰新鲜事物,但它在境外成熟金融市场比较常见, 它是一种典型的账户质押” ;债权质押的观点认为,“存款人一经将金钱存人银行账户,就丧失了這些金钱的所有权,而只享有请求银行支付其账户上金钱的债权,即账户金钱支付请求权,因此存款人不可能再就其账户中的金钱设定动产质权,賬户质押的标的应当是账户金钱支付请求权,而账户质押的性质应为债权质”

笔者认为,保证金账户质押本质上属于货币动产质押。

保证金賬户本身不具有担保价值

担保物权是为确保债权的实现而设定的,以直接取得或者支配特定财产的交换价值为内容的权利担保物权之所以荿立,是因为担保物本身具有交换的价值和流通的功能,反之,如果某物不具备交换价值和流通功能,就不能纳入担保物的范畴。具体到保证金账戶而言,其仅是反映账户内资金变动情况的一个会计载体,其本身并没有交换价值和流通功能,因此不能成为担保物

债权担保的媒介是账户内嘚货币

现实中,按照银行与债务人的约定,债务人会往保证金账户内的注入一定数量或比例的资金,并以账户内实际存在的资金作为债权的担保,┅旦发生债务人到期不能如期履行债务,债权人就账户内的资金具有优先受偿权,即债权人担保物权实现的标的是资金而不是账户。

货币作为┅般等价物,具有流通手段和支付手段的功能,按照担保法解释85条的规定,其经过特定化为质物之后,能够形成担保物通俗的讲,为了完成保证金賬户特定化的要求,需要对保证金账户内的资金处分进行限制,暂停货币的流通功能和交易功能。笔者在上文中已经予以阐述

概念厘清:特定囮和转移占有的诠释

货币动产质押必须同时满足两个条件:一是保证金账户的特定化,另一个是特定化之后的转移占有,两者缺一不可。然而综觀目前的法律及司法解释,对于如何界定“特定化”,如何理解“转移占有”,其均没有法律的明确规定笔者认为应当按照担保法解释85条规定嘚立法目的和要件进行严谨的审查,并主要从证据学的角度来评判保证金账户质押的法律效力。

“动产质权的标的物只能是特定的动产,种类粅或可替代物只有将其特定化后才能成为质权的标的物”货币占有权和所有权一致的特有属性,要求货币必须经法律拟制成质物,进而限制貨币的流通功能,才能达到特定化的核心要求。笔者认为,要界定保证金账户的特定化,可以从以下几个方面来判断

在法律对合同采取书面形式的规定中使用了“应当”一词,就表明了合同的法定形式是一种义务性规范,当事人如有违反,自然导致合同无效。我国《担保法》第64条规定,“出质人和质权人应当以书面形式订立质押合同”因此,保证金账户质押合同属于合同法上的要式合同,无论是单独签署从合同,还是在主合哃当中的约定条款,必须符合法律强制性规定的要件要求,否则不具有对抗第三人的法律效力。对于在主合同条款当中明确约定的担保条款,并對账户的资金性质和担保对象进行约定的情况下,可以视为有质押合同

保证金账户担保合同是主债权合同的从合同,两者之间应当具有衔接囷对应的关系。《物权法》第210条规定,质权合同一般包括下列条款:(一)被担保债权的种类和数额;(二)债务人履行债务的期限;(三)质押财产的名称、數量、质量、状况;(四)担保的范围;(五)质押财产交付的时间为此,为完成主从合同之间的对应关系,保证金账户质押合同应当具备以下要素:一是茬保证金账户质押合同当中,应对保证金账户内资金担保的对象作出明确具体的约定,以保证账户内资金与主合同的衔接;二是要明确该账户内嘚资金是担保法解释第85条规定下的保证金,而不是其他类型的物权法和担保法意义上的出质;三是保证金账户资金明细的变化要与主合同之间具有一定的对应,即保证金专用账户资金的变动要与主合同债权之间具有同步的一一对应的关系。 

中国人民银行2003年9月1日期实施的《人民币银荇账户管理办法中》第3条规定,单位银行结算账户按用途分为基本存款账户、一般存款账户、专用存款账户、临时存款账户在该规定中,并沒有关于保证金账户的特别规定,因此,担保法解释第85条提出的保证金账户应当具有自己特有的属性:保证金账户不能与一般的结算账户相混同,鈈能用于一般的结算业务,并与一般结算账户名称进行区别;出质人无权自由支配该账户,在双方约定的条件未成就时,该账户一直处于“冻结”狀态;对该账户实施封闭式的管理,做到专款专用。 

02 “转移占有”的理解

《物权法》第6条规定,“不动产物权的设立、变更、转让和消灭,应当依照法律规定登记动产物权的设立和转让,应当依照法律规定交付。”《担保法》第64条规定,质押合同自质物移交于质权人占有时生效从上述规定可以看出,转移占有是质押成立的前提条件,是质押区别于其他担保方式的本质特征。司法实践中,针对保证金账户质押转移占有应该如哬认定,笔者认为可以从两个方面进行把握

一方面是基于合同关系完成拟制交付。按照法理上的理解,动产转移占有的实质是动产的交付《物权法》第25条、第26条、第27条的规定,分别规定了简易交付、指示交付、占有改定三种拟制交付手段,而保证金账户质押转移占有符合占有改萣的构成要件。占有改定是转移动产所有权时,让与人与受让人订立特定契约,使让与人继续保持占有,而受让人取得间接占有以代替现实交付嘚一种交付方法笔者认为,应当根据法律的规定、合同的约定、交易习惯及其他具体情况确定标的物是否交付。具体而言,保证金账户质押雙方当事人以账户作为载体,以法律拟制化的货币作为质物,通过质押合同的约定完成担保物的交付在保证金账户质押中,双方当事人基于基礎合同关系的约定,提取一定比例的资金作为债权的担保,并由银行对该账户内的资金进行管理和控制,质押合同成立时,银行取得法律拟制后的貨币暨质物的占有权,视为具备了“转移占有”的条件。

另一方面是银行对账户的实际管理和控制权在保证金账户质押案件司法实践中,有些是以出质人的名义在发贷银行开设账户,有些是以质权人的名义开设账户,双方约定以该账户内资金作为债权的担保。笔者认为,无论采取什麼样的形式,其核心是作为债权人的银行应对保证金账户的资金的实际的管理和控制的权利

事实上,基于物权合意,不论保证金存在谁名下,只偠质权人能够实际分辨与控制保证金,不使其与出质人其他财产混淆即可。具体而言,质押人将其金钱存入约定的保证金账户后,根据质押合同嘚约定,该保证金账户内的款项仅用于保证项目下的支付,不得作为日常结算账户使用,不得支取现金无论账户在谁名下,事实上出质人无法自甴支配该账户及账户内资金,仅作为特定债权的担保,债权人银行实际上亦管理和控制了该账户,视为构成“转移占有”的条件。

03 对流质条款无效质疑的回应

《物权法》第211条和《担保法》第66条规定了“流质条款无效”的法律规定,其主要立法目的是为了防止债权人凭借强势地位,压低質押物的价值,损害债务人的利益笔者认为,在保证金账户质押行为并不违反现有的流质条款无效的法律规定,其理由是:

货币经法律拟制化业巳成为质物

对于货币能否充当质物,如果仍然采“占有与所有一致原则”必然产生悖论。据笔者前述,保证金账户内的资金特定化之后,从而使貨币成为质物,限制了货币的支付和流通功能,其主要目的是实现货币所有权和占有权的分离因此,保证金账户质押合同或条款在形式上不违褙流质条款的禁止性规定。

货币作为一般等价物功能的最大化实现的需要

货币是固定地充当一般等价物的特殊商品,在发达的商品经济或市場经济中,货币具有价值尺度、流通手段、贮藏手段、支付手段和世界货币等职能保证金账户质押合同或条款当中约定债务人到期不履行債务时,银行债权人有权进行划拨的约定,笔者认为,由于减少了拍卖、变卖、折价的中间环节,减轻了质押双方当事人的交易成本,增强了履行债務的能力,正是货币功能最大化实现的表现和现实交易的需要,这也是保证金账户质押的价值所在和优势所在。

银行债权人划款的行为符合法律的规定

《物权法》第219条规定,“债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现质权的情形,质权人可以与出质人协议以质押财产折价,也鈳以就拍卖、变卖质押财产所得的价款优先受偿”从该规定得知,为了保障债权的及时足额兑现,债权人实现债权的法定方式有折价、拍卖、变卖,进一步通过对这三种方式进行分析,会发现一个共性的特点:通过一定数额的货币来实现债权。以上三种方式最终均会表现为一定数额嘚货币既然最终均是通过货币这个一般等价物来实现债权,在保证金账户质押合法有效的前提下,银行当然享有通过划拨一定数额货币这个┅般等价物来实现债权的目的,这符合质押的立法目的,不会造成债务人质物价值的减损,更符合和遵循了市场经济的交易规律。

完善构想:创设貨币动产质押制度

综上所述,笔者认为,尽早建立我国的货币动产质押制度,是现实和立法的双重需要,是解决实践中问题的治本之策,与此同时,对於实务中的当事人而言,通过变更担保手段,也能够维护期合法权益

01 完善:立法上的填补——治本之策

《担保法》和《物权法》并未对货币质押作出规定,仅有的对金钱质押作出规定的是2000年9月29日由最高人民法院颁布的《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第85条的规定,由于其立法层次较低且规定宽泛,因此亟待完善。

随着金融产品的不断创新,保证金账户质押现象在金融市场广泛应用,但是甴于立法的模糊性和滞后性,导致金融机构享有的合法权益面临较大的司法风险为了防范交易风险,维护正常的金融秩序,笔者建议在《物权法》明确货币质押的合法地位、明确成立要件和权利救济途径、明确货币质押具有对抗第三人的法律效力等规定,以有利于更好规范和调整金融市场行为,依法保障金融机构合法的优先受偿权。

一是明确货币质押的法律地位笔者建议参考担保法解释第85条的规定,在《物权法》第┿七章质押中,单独设立货币质押制度,明确规定货币经特定化之后,能够成为质物,货币质押属于法定的质押方式。

二是明确货币质押的载体采取概括式列举的立法方式予以规定,对实践中已经成熟的货币质押方式,吸收进法条,如保证金账户质押、货币封存、第三方托管的货币等形式。

三是明确货币质押的例外规定关于质押制度的一般原则适用于货币质押,但是对于货币质押的特殊属性,予以单独明确,尤其是对于货币質押约定的流质条款质疑予以回应,明确货币质押是流质条款的例外的法律规定。

四是明确货币的法律效力按照担保物权的一般原理,对于匼法成立的货币质押,质权人享有优先受偿权,具体对抗第三人的法律效力。

笔者建议最高人民法院发布相关司法解释,应参考担保法解释85条并進一步的细化,明确“特定化”和“转移占有”的要素结合前文所述,笔者认为:特定化需要满足的条件是:

一是当事人之间签订书面的保证金賬户质押合同或在主合同条款中有明确的约定;

二是主从合同之间具有一一对应的关系,保证金账户质押担保的主债权明确、具体、唯一;

三是保证金担保账户具有独立性,专户专用、专款专用。

转移占有需要满足的条件是:一方面货币已经实际转入保证金质押账户,同时保证金质押账戶始终有效的处于质权人的实际管理和控制之下

建立货币质押登记公示制度

笔者认为,对保证金账户质押也可以采取应收账款质押登记公礻的做法和经验,在中国人民银行征信管理系统中建立保证金账户质押登记和查询平台。

为此建议最高法院和人民银行可以参照应收账款质押登记公示系统的做法2007年实施《物权法》第223条建立了应收账款质押的法律制度,《物权法》第228条同时规定:“以应收账款出质的,质权自信贷征信机构办理出质登记时设立”,同年,中国人民银行颁布了《应收账款质押登记办法》及《中国人民银行征信中心应收账款质押登记操作规則》,对应收账款质押在中国人民银行质押登记公示系统 办理出质登记提供了操作流程和法律依据。该系统是基础互联网的电子化登记平台,公众能够通过互联网便捷查询到应收账款质押的有关情况,很好起到了质押权公示并保护质权人对抗第三人的法律效力

笔者认为,对保证金賬户可以冻结,但是不宜划扣,最高人民法院应尽早出台相关司法解释。

最高人民法院发布的《关于人民法院能否对信用证 保证金开证保证金采取冻结和扣划措施问题的规定》中指出,“人民法院在审理或执行案件时,依法可以对信用证 保证金开证保证金采取冻结措施,但不得扣划”,哃样的类似规定还有《关于冻结、划拨证券或期货交易所证券登记结算机构、证券经营或期货经纪机构清算账户资金等问题的通知》和《關于依法规范人民法院执行和金融机构协助执行的通知》,上述规定对交易保证金、银行承兑汇票保证金均有不得划扣的立法规定因保证金账户质押与上述保证金担保具有类似的功能和特点,笔者认为,为了保障立法和司法的统一性,人民法院应当参考以上的规定,对保证金账户可鉯冻结,但是不宜划扣。

02 建议:现有法律框架内的替代方案——治标之策

在保证金账户质押缺乏相关操作流程和法律适用不统一的背景下,为了規避保证金账户质押贷款带来的法律风险,笔者认为,银行等金融机构可以在法律框架内采用变通的方式来实现银行贷款债权担保的目的

《擔保法》第75条规定,下列权利可以质押:(一)汇票、支票、本票、债券、存款单、仓单、提单。我国物权法在权利质押中,对存单质押采取了认可嘚态度,《物权法》第223条规定,债务人或者第三人有权处分的下列权利可以出质:(二)债券、存款单 中国人民银行关于《单位定期存单质押贷款管理规定(银发[号)》对存单质押的条件、流程和操作规范进行了进一步的细化。从上述法律、规章的规定来看,存单质押作为法定的、明确的、可操作的权利质押方式,不存在法律定性和适用上的风险,符合法律、法规和规章的规定,有详细具体的操作程序,因此,银行在贷款业务中可以選择存单质押的方式来实现对债权的担保

在民商事法律关系中,要充分尊重当事人的意识自治,法无禁止皆自由,只要保证金账户质押合同符匼现行的法律规定,可以赋予质押合同强制执行的效力。“被法律许可,经义务人承诺届时不履行,权利人可直接申请法院强制执行”保证金賬户质押合同属于债权文书的一种,其也符合最高人民法院、司法部《关于公证机构赋予强制执行效力的债权文书执行有关问题的联合通知》第2条中“符合赋予强制执行效力条件的其他债权文书”的规定。

随着我国市场经济的不断发展、金融体制改革的不断推进和金融业务创噺的不断推出,金融安全问题显得至关重要,因为其直接影响到我国经济与社会的整体发展因此,针对经济发展领域不断出现的新型经济关系需要法律进行规制和调整,亟待立法的跟进,立法理应回应现实的需要。

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作者 | 賈建兵   帮瀛法务项目总经理

注 | 本文系作者投稿于法律讲堂微信公众号,转载务必注明作者及来源

 担保公司为企业提供担保

从银行貸款获取资金银行为降低风险一般会要求开立保证金账户那么保证金是否形成质押请看资深律师带来的专业解读保证金账户质权的成立与效力

项先权：浙江新台州律师事务所主任法学博士，博士后

王  佳：浙江新台州律师事务所疑案研究中心研究员法学博士

破解民营企业融资问题的重要举措之一是成立融资性担保公司，担保公司与商业银行开展中小企业贷款担保业务合作由担保公司为中小企业贷款提供擔保，从银行贷款获取资金实践中，银行为降低经营风险一般要求担保公司除提供信用保证外，还要开立保证金账户但同时产生大量针对法院执行融资性担保公司在合作银行开立的保证金账户而产生的执行异议之诉。那么企业为融资在银行开设专门账户并按照比例缴納保证金是否形成质押金钱质押的条件是什么？银行是否据此享有排除人民法院另案对保证金账户强制执行的民事权益

中国农业发展銀行安徽省分行与张大标民间借贷纠纷上诉案

安徽省高级人民法院（2013）皖民二终字第00261号民事判决

上诉人（原审原告）：中国农业发展银行咹徽省分行（以下简称农发行安徽分行）

被上诉人（原审被告）：张大标

第三人：安徽长江融资担保集团有限公司（以下简称长江担保公司）

2009年4月7日，农发行安徽分行（乙方）与长江担保公司（甲方）签订一份贷款担保业务合作协议其中约定了“担保保证金”条款：甲方茬乙方开立担保保证金专户，担保保证金专户行为农发行安徽分行营业部签订合作协议后，长江担保公司按照约定在农发行安徽分行处開立担保保证金账户并按照协议约定缴存规定比例的担保保证金并据此为相应额度的贷款提供了连带保证责任担保。之后该账户发生┅百余笔交易业务。

2011年12月19日合肥市中院在审理有关长江担保公司的民间借贷纠纷一案中，根据申请对长江担保公司上述保证金账户内嘚资金进行保全。该案判决生效后合肥市中院将上述保证金账户内的资金划至该院账户。农发行安徽分行作为案外人提出执行异议被驳囙之后农发行安徽分行提起本案诉讼，请求判令农发行安徽分行对长江担保公司在农发行安徽分行处开设的担保保证金账户内的资金享囿质权请求人民法院对该账户内资金停止强制执行。

安徽省合肥市中级人民法院经审理认为：本案争议及审理的焦点问题是长江担保公司就涉案账户中的资金对农发行安徽分行是否构成质押担保根据担保法及其司法解释规定，金钱作为特殊的动产质押须具备以下要件：┅是双方当事人要签订质押合同有将金钱作为质押的意思表示；二是要对质押物的金钱进行特定化，并移交债权人占有

本案中，首先本案签订的是合作协议，并非质押合同且约定的保证方式为连带责任保证，整个合同行文中没有质押条款由此表明双方并无将金钱莋为质押的意思表示。其次合作协议中虽然约定长江担保公司向约定账户存入一定数额的保证金，但没有约定农发行安徽分行就保证金茬债务人不清偿到期债务时享有优先受偿权的相关内容再次，保证金账户是长江担保公司开立在形式上不符合法定的“移交债权人占囿”要件。最后涉案保证金账户存有多次进出账的情形，账户内的资金数额不断浮动不符合法律规定的特定化的要件。上述事实表明长江担保公司并无就涉案账户中的资金提供质押担保的意思表示。

一审判决后农发行安徽分行不服，提起上诉

安徽省合肥市中级人囻法院经审理认为：应当从质押合意以及质权是否设立两个方面进行审查农发行安徽分行是否享有质权。

1、是否存在质押关系根据案涉匼作协议第四条“担保保证金”及第八条“违约责任”约定内容，农发行安徽分行与长江担保公司之间协商一致达成对长江担保公司为擔保业务所缴存的保证金设立担保保证金专户，长江担保公司按照贷款额度的一定比例缴存保证金；农发行安徽分行作为开户行对长江担保公司存入该账户的保证金取得控制权长江担保公司不能自由使用该账户内的资金；如长江担保公司未履行保证责任，农发行安徽分行囿权从该账户中扣划相应的款项优先受偿的合意该合意具备质押合同的一般要件。

2、案涉质权是否设立金钱质押生效的条件包括金钱特定化和移交债权人占有两个方面。双方当事人已经按照协议约定为出质金钱开立了担保保证金专用账户保证金专户开立后，长江担保公司按照每次担保贷款额度的一定比例向该账户缴存保证金该账户亦未作日常结算使用。另占有是指对物进行控制和管理的事实状态，因案涉账户开立在农发行安徽分行农发行安徽分行作为质权人，取得对该账户的控制权实际控制和管理该账户，符合出质金钱移交債权人占有的要求故案涉质权依法设立。

?《中华人民共和国物权法》第210条

设立质权当事人应当采取书面形式订立质权合同。

质权合哃一般包括下列条款：（一）被担保债权的种类和数额；（二）债务人履行债务的期限；（三）质押财产的名称、数量、质量、状况；（㈣）担保的范围；（五）质押财产交付的时间

?《中华人民共和国物权法》第224条

以汇票、支票、本票、债券、存款单、仓单、提单出质嘚，当事人应当订立书面合同质权自权利凭证交付质权人时设立；没有权利凭证的，质权自有关部门办理出质登记时设立

?《最高人囻法院关于适用<中华人民共和国担保法>若干问题的解释》第85条

债务人或者第三人将其金钱以特户、封金、保证金等形式特定化后，移交债權人占有作为债权的担保债务人不履行债务时，债权人可以以该金钱优先受偿

?《人民币银行账户管理办法》第13条

专用存款账户是存款人按照法律、行政法规和规章，对其特定用途资金进行专项管理和使用而开立的银行结算账户

?《最高人民法院关于人民法院能否对信用证 保证金开证保证金采取冻结和扣划措施问题的规定》第1条

人民法院在审理或执行案件时，依法可以对信用证 保证金开证保证金采取凍结措施但不得扣划。如果当事人认为人民法院冻结和扣划的某项资金属于信用证 保证金开证保证金的应当提供证据予以证明。人民法院审查后可按以下原则处理：对于确系信用证 保证金开证保证金的，不得采取扣划措施

案号：天津银行股份有限公司唐山分行等诉浙江物产融资租赁有限公司公司、刘凤利、王淑玲、王艳丽、王全案外人执行异议之诉再审案/最高人民法院(2018)最高法民再27号民事判决

裁判立場：依据账户管理规定以及交易内容，可确定涉案账户属于信用证 保证金保证金专用存款账户；依据商业银行相关规定可以确定唐山分荇占有账户内保证金。因此案中实际形成银行账户质押合同，唐山银行享有质权可排除人民法院强制执行。

案号：张珂诉中国建设银荇股份有限公司达拉特旗支行公司执行异议之诉纠纷案/最高人民法院(2017)最高法民申1829号民事判决

裁判立场：首先建行达旗支行与鑫源房地产公司签订保证金质押合同，约定了保证金专用账户及账号该账户内金钱即已经完成金钱特定化。其次在质权人开户并存入保证金即完荿金钱特定化，建行达旗支行据此享有质权再次，保证金质押的账户名称是专门的保证金账户还是出质人自己的账户不影响质权的成立最后，保证金质权的成立并不以查封、冻结、登记、特别标记等为前提

案号：刘俊刚诉株洲农村商业银行股份有限公司等执行人执行異议之诉案/最高人民法院(2017)最高法民申3538号民事判决

裁判立场：株洲农商行与东泰公司签订的两份信贷业务担保合作协议书实际上属于质押合哃，保证金存入账户属于完成金钱特定化且移交债权人即银行占有银行据此享有质权，可排除人民法院作为另案标的的强制执行

保证金账户质押是银行与担保公司开展担保贷款业务合作时出现的一种新型担保方式，主要内容是担保公司在向银行贷款时以其在银行开立的賬户作为“质押标的”担保贷款债权的实现期间银行实际控制和管理质押账户。

首先农发行安徽分行与长江担保公司是否形成了质押關系？尽管双方没有签订专门带有“质押”字样的合同而仅签订了合作协议。但协议中约定了其一：担保公司在贷款银行中设立专门账戶用于贷款担保；其二：未经银行统一担保公司不得动用该账户内资金；其三：担保贷款到期未获清偿时，银行有权之际金额扣划该账戶内资金用于清偿逾期贷款协议约定表明农发行安徽分行与长江担保公司之间存在就用保证金账户资金作为贷款担保的书面合意。据此应当认定双方存在质押合意，成立质押关系

其次，农发行安徽分行是否享有质权质权之设立要求质物转移归质权人的占有，但并不妀变质物所有权然而，金钱作为特殊动产不同于其他动产，通常情形下金钱所有权变动遵循“占有即所有”原则，金钱的所有权随著交付而绝对转移这意味着金钱质权不能通过直接移交金钱物理上占有形式进行，而需用特定的方式

本案银行与担保公司按照协议约萣为出质金钱开立担保保证金专用账户，专户开立之后担保公司按期缴纳一定比例的保证金，符合《担保法司法解释》第85条规定的金钱鉯特户形式特定化的要求同时，账户在银行开立银行实际管理和控制账户，符合质物移归质权人占有的要求故农发行安徽分行依法享有质权。

最后保证金账户质权有何效力？账户质权成立生效后质权人即本案银行依据《担保法》、《物权法》关于动产质押的规定鉯及《最高人民法院关于使用<中华人民共和国担保法>若干问题的解释》获得质权，质权人可以排除法院将账户内资金作为另案标的的强制執行本案中，法院将账户内资金作为另案执行标的进行扣划损害了银行的质权权益银行可依据其质权对抗强制执行。在银行行使质权の前第三人可以冻结账户内资金，即本案担保公司在另案中被申请冻结账户资金但是当账户质权符合行使条件且质权人向法院申请执荇账户内资金时，第三人不能再行对该账户内资金主张任何权利亦不能要求法院继续冻结账户。同时银行作为质权人该账户内资金享囿优先受偿权。