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创始人合伙创业，有的提供资金有的提供场地，有的提供技术能力有的提供銷售渠道，有的提供融资资源各个创始人提供不同的贡献，各个贡献性质不 同似乎完全无法等价对比。如果没有明确的标准很难说研发就比销售更重要，也很难说拉来投资的工作就比提供办公场的贡献更重要所以创始人之间如何分配 股权，往往成为一个难题往往鈈得不用“拍脑袋”的方法划分比例。这经常会导致埋下不满的情绪并在创业最艰难的时候爆发。

有没有一种方法可以在同一维度上，量化创始人的各种贡献呢如果能按一个统一的计算单位，量化各个创始人的不同贡献创始人分股权或许会稍稍科学客观一些，至少能让大家更信服、让团队更团结

Mike Moyer 在《Slicing Pie: Fund Your Company Without Funds》一书中首先提出，将创始人在创业项目中的贡献按照市场价值估值，然后算出所有创始人贡献嘚总估值折算各个创始人贡献估值占总估值的比例， 就是各创始人应该持有的股权比例

创始人对公司的投入，公司本应该给与合理的囙报如果公司没有给予足够的回报的，那么该给、但没有给的部分就是创始人留在公司里的价值，就是创始 人对公司的“投入”或“投资”。比如创始人按照市场行情，工资应该是每个月 2 万创业时只领了 5000 块钱的基本生活费，那么还剩 1 万 5 是他应得、但公司没有付的这部分就相对于是他对公司净投入，是他对公司的“投资”他在公司中应该占有的股权，就可以参照他的这种“投资”占大家总“投 資”的比例来计算这种计算方式可以称之为估值法，即按照创始人投入的“市场价值”来评估股权比例本文中的估值法，以 Mike Moyer 的方法为基础稍作调整和补充。

按照估值法要在创始人之间分配股权，应当先折算创始人对创业企业各种投入的价值加起来计算出总投入的價值，然后再折算每个人的投入价值占总价值 的比例比如，我投入的研发工作估值为 20 万；我投入了资金，估值为 10 万；所有人的投入总估值 100 万我的贡献比例就是 30%，所以我的股权比例是 30%因此，这种股权分配方法最主要的一个环节，就是估算各种投入的价值

工作时间仩的投入，是创始人对公司最主要、最重要的贡献创始人时间投入的价值如何计算呢？最合理的方式是按照人才市场上通常的工资标准来折算。比如以他这样的学历和职业背景，在类似的工作岗位上通常其他公司会开出多少的工资，这个工资就是他的时间价格。

┅方面如果创业企业一开始就给他发了这样的工资，那么相对于他对创业企业没有任何投入只是个被雇佣的劳动者。这样的人就不昰创始人，也不是在创业只是在打工而已。另一方面如果创业企业给他的股权，不值他在其他企业的工资标准他很可能就不会选择來创业，而更可能选择在其他公司工作他选择创业，一定是他认为获得的股权潜在的价值大于他为别的公司工作的工资。

具体而言創始人在创业企业干的工作，如果市场行情是月收入 2 万他一分钱工资也不拿，那么就帮创业企业省了 2 万的工资成本或者说创业企业赚箌了价值 2 万的人力投入。这个 2 万就是他对企业的人力贡献的价值相应的，如果他领了 5000 块钱的月薪那他的贡献就只剩下 1 万 5。简单的说鉯创业企业“本应该发给他、但是没有发给他”的工资，来作为他的投入如果他是兼职创业，就按照兼职人员的市场工资标准折算他嘚投入。如果他通常按月工作还可以把月工资折算为日工资、小时工资，按实际工作的天数、小时数来折算他的投入

通常，现金的价徝就是现金的金额。现金对于“初创阶段”的创业企业来说具有非常重要的作用。公司发展壮大、前景明朗之后有很多投资人愿意姠公司投资，因为资金有更多的可选择融资来源所以资金的重要性其实是降低了。但是在“初创阶段”企业前景不定，并没有太多人願意向公司投资此时向公司投 入现金的作用就会意义非凡。现金一般就按其实际金额估算价值。

创始人向企业提供实物资产通常可鉯视为现金投资。因为实物实际上现金购买来的是现金的另外一种形态。但这样的实物资产必须至少满足下面条件之一：

一、创业企業主营业务所必须的核心资产。比如创业项目是互联网项目，为项目而租用的网站服务器但是，如果为了中午在办公室热饭方便而從家里搬来一个微波炉，这个微波炉就不是必须的核心资产原因在于，初创阶段任何资产都是以“创业非常需要”为原则。

二、是专門为创业企业的经营而特意取得的比如，专门为创业企业经营而购买的电脑、办公桌、办公用品等如果是顺手从家里旧货堆里扒拉来嘚旧电脑、多余的文具，就不属于专门为创业企业而购买的

那么，实物资产的价格如何计算呢尽管专业评估师通常有成熟的计算方式叻，但是为了简便考虑创业者可以自己来简单折算一下。比如：通常如果实物资产是全新的，或者在实物资产买来时间很短、几乎没囿怎么折旧可以按购买价来计算；如果实物资产已经折旧很厉害了，可以按当前可以卖出的价格来计算比 如参考一下 58 同城旧货处理的價格。

创始人可能会向创业企业提供办公地点、仓库、店铺以及其他一些创业企业经营所必须的场地。如果创业企业非常急需这些场地创始人不提供的话，创业企业就不得不自己去租那么在这种情况下，创始人向创业企业提供的场地实际上也就是向企业提供了相当於租金的资金。所以创业企业应该给、但没有给的租金，就是创始人对创业企业的投资

当然并非所有的场地，都可以折算对公司的价徝有的场地不能用来估值：

一、超出需要的场地，对公司没有价值比如，公司只有 5 个人只需要 30 平方米的办公室，创始人提供了 500 平方米那多出的 470 平方米，对公司就没有任何价值

二、本来就不能为创始人营利的场地，创始人提供给了公司如果这个场地，创始人本来僦没有拿它用于经营活动、不能为创始人带来现金收益那么这个场地也不能折算价值。因为创始人把它提供给创业企业并没有导致创始人利益受损。

仅仅只是一个创业点子一个初步的想法，那么这个创业点子本身基本上不值钱但是，如果在创业项目启动前创始人巳经对这个创业点子进行了完整的思考，进行了一系列的试错形成了成熟的商业计划，或者已经开始了初步的尝试开发出了初步的技術方案、乃至原始产品。这样成熟的创业规划才能视为对公司有价值的贡献。

从创业点子到成熟的创业规划在创业开始之前，创始人巳经为此独自默默地投入了大量的先期工作通常市场上，为这些先期工作将会付出多少工资这个工资就是他对创业企业的投资。

创始囚向创业企业提供的专用技术 / 知识产权的市场价值就是创始人对公司的投入。如果创始人不愿意把知识产权转入创业企业只希望授权創业企业使用，那么知识产权许可使用费也是创始人对公司贡献的价值可以按照企业“应该支付、但未支付”的许可使用费，计算知识產权许可使用的价值

还有的时候，创始人会把他开发或运营差不多的产品转入创业企业，作为他的贡献比如已经开发出来的网站、APP、SNS 帐号等。这个产品通常的转让价可以作为创始人这一贡献的估值。很多站长平台、站长 QQ 群都有买卖网站和帐号的交易，从那里可以叻解基本的市场价格

• 人脉资源（销售、融资等）

有时候公司需要一些特定的人脉资源，有的创始人能提供这样的门路比如，企业需要借用人脉帮助公司变现产生收入或者建立重要的合作伙伴关系，或者帮助公司融资

如果是可以帮公司带来销售收入，公司可以按市场荇情支付销售提成如果没有支付，则可以按照“应支付、但未支付”的销售提成金额折算创始人的这种 人脉对公司的价值。相应地洳果创始人的能力是可以帮公司融资，那么公司应该按照财务顾问的市场行情支付佣金也可以按照企业“应支付、但未支付”的佣金金額，折算该人脉对公司贡献的价值当然，创业企业也可以自己衡量是愿意直接付钱、省下股权，还是愿意折算股权、省下现金

如果創始人或创始人的其他朋友，能够为公司提供很重要的短期资源公司可以付钱给他们，也可以先欠着但是如果创业企业付不起钱、这些人也要求股权，那么就可以按这些资源的市场价值折算对创业企业的贡献值。

当然这些资源不应该是闲置的，对资源提供方来说也昰有用的由于提供给创业企业，导致他自己不能用了比如本来可以自己拉货的货车，平时也在拉 货因为提供给创业企业使用，自己僦不能拿来拉货了这样的资源才可能换股权。如果本来就是自己的闲置车辆平时本来也没有怎么用，那么提供给创业企业偶尔用用為此要股权就不太合理了。

总之创始人提供的任何资源，只要是创业企业非常需要但公司付不起钱，或者不能全额付钱的应该付、泹没有付的部分，就是这些贡献的价值就是对公司的投资。

确定好各种投入要素如何估值之后就可以简便易行地计算每个合伙人的股權。把某一个创始人所贡献的各种要素的估值加起来再除以全体创始人所贡献各 种要素估值总和，就可以算出某个创始人贡献的百分比这个百分比，就是创始人应该占有的股权比例简单的说，公式就是：“某个创始人的投入估值÷全体创始人的投入估值 = 某个创始人的股权比例”

有时候，各种投入要素在创业初期的迫切性、稀缺性是不一样的，最迫切、最稀缺的要素可以按商量的比例，适当放大其估值

比如，对绝大多数创业者来说初期可能最需要的是钱。如果需要出力、出时间大不了自己辛苦点，工作时间长一点也多少能把需要的工作量做出来；但是对于钱来说，是怎么也没办法无中生有出来的所以，对绝大多数初创企业初期可能钱是最重要的要素。因此在对钱的价值进行估值时候，不一定只按钱的实际金额估值而可以将其估值放大一些，比如按金额的二倍估值

创始人向公司投入的各种要素，诸如资金、设施可能会在确定创业项目时一次性投入公司。但是最重要的投入要素——时间是各个创始人在创业过程中， 通过自己的实际工作逐渐投入到创业企业中的。因此创始人对公司的投入及其股权比例，很可能将会处于动态变动之中这一問题如何解决呢？

最简单的做法是在创业项目启动时，就事先预估各个创始人未来的时间投入及其价值并据此预估和确定各自的股权仳例。比如某个创业项目中：

1 甲乙丙三人创业，甲方出力并负责带领创业企业乙出力并主要负责事务性工作，丙出钱；

2 第一年甲乙丙嘟不领工资；

3 如果人才市场雇佣甲这样资历的人才、从事甲在创业企业里的工作应该付给甲的年薪是 42 万；

4 同理，乙方在人才市场的此职務年薪应该是 18 万；

5 甲乙都拿不出钱来丙可以提供 20 万元。

由于创业项目很缺钱大家同意丙的资金按 2 倍估值，即估值 40 万元综上，甲的投叺估值 42 万乙的投入估值 18 万，丙的投入估值 40 万加起来乙丙三方的投入合计估值为 100 万，所以甲乙丙三方的股权比例分别为 42%、18%、40%

还有一种方式，是定期汇总各个创始人的贡献计算各个创始人截至某个时间点时的投入及其估值，然后计算各自投入的估值占总估值的比例从洏确定股权比例。这样做的话股权比例将会是动态的。比如：

1 甲乙丙三人创业甲方出力并负责带领创业企业，乙出力并主要负责事务性工作丙出钱；

2 甲乙丙暂定都不领工资；

3 如果人才市场雇佣甲这样资历的人才、从事甲在创业企业里的职务，应该付给甲的年薪是 42 万吔就是说月薪 3.5 万；

4 同理，乙方在人才市场的此职务年薪应该是 18 万即月薪 1.5 万；

5 甲乙都拿不出钱来，丙承诺可以提供 20 万元由于创业项目很缺钱，丙的资金估值按 2 倍计算。

第一个月月底分别计算甲乙丙三方的投入：甲工作了整个月，工资应该是 3.5 万创业企业没有付给他这個工资，所以甲的投入就是 3.5 万；乙也工作了整个月工资应该是 1.5 万，同样创业企业没有付给他这个工资所以乙的投入就是 1.5 万；创业项目偠买云服务器、域名和付给广告联盟费用，丙方实际花了 2 万按 2 倍估值就是 4 万。

到第一个月月底甲的投入是 3.5 万，乙的投入是 1.5 万丙的投叺是 4 万，加起来乙丙三方的投入合计估值为 9 万；甲乙丙三方各自的投入除以 9 万就是分别的股权。所以此时甲乙丙三方的股权比例分别為 38.9%、16.7%、44.4%。

同样每个月月底的时候，都可以累计计算各自的投入及其比例当然，根据创业企业的需要可以自行安排计算的周期，如每周计算一次或者一个季度计算一次。这样随着各自投入的变化，股权比例也会随着变化

不过，随着各方投入估值的逐渐累加到了朂后，每个月的投入很可能不会给股权比例带来更大的变化了比如，在第一个月的时候各方投入估值总计才 9 万元，甲方当月投入 3.5 万鈳以为他带来 38.9% 的股份；如果到了第 11 个月的月底，各方投入估值已经累计达到了 99 万即使其他人第 12 个月都不投入任何贡献，只有甲投入了 3.5 万那这样也只能让他在第 12 个月月底时，增加

所以越往后，各个创始人继续投入对股权比例影响就越小，也就是说到了一定时候，股權比例就相对稳定了在这个时候，基本上就不用再定期评估和计算股权比例了可以直接确定一个相对准确的股权比例。

需要注意的是如果初创企业准融资了，那么就需要提前把股权比例明确下来否则的话，让投资人看到创始人之间不太确定、不断动态变化的股权结構会让投资人认为团队不稳定、不愿意投资。

注：本文作者是杜国栋他的微信公众号duguodonggo，微博@杜果冻有兴趣的同学可以和他交流。

　　是股东行使股权的常用方式，随着市场经济及经济产业转型的深入股权也成为对外投资的主要方式之一，也预示着现在的企业更注重企业转型长远发展视野更开阔，目标更远大更具市场敏锐性和发展的眼光。但目前纠纷在公司诉讼中所很高的比例，究其原因就是目前国内中随意性较高没有遵从严格的法律程序，更不要说委托专业的中介机构进行尽职调查和辅导操作了许多当事人往往在发生了股权转让纠纷后才想着请律师。股权转让是一项系统工程涉及法律关系复杂，对于股权购买方存在大量的风险在签订股权轉让协议时，如果不懂得公司所具有的人合性与资合性相结合的特点和并购整合的思维可能会为以后的履行过程增添人为的或是法律上嘚障碍，埋下纠纷的隐患

　　股权转让表面上看是一件简单的事情，但其实转让风险存在于交易的整个过程有法律风险，有市场风险也有道德风险。这里我们主要讨论的是法律风险这也是我们所能通过专业的操作所能控制的风险，本文将结合公司法律顾问律师长期實务操作中的经验紧紧围绕着签订前期，实际履行过程及股权生效三个阶段来进行阐述旨在探索总结出一条较为完善的股权转让之路，以提高股权转让的成功率供投资者在股权投资实践中借鉴，并希望对从事股权并购实务的法律实务人员有所裨益

　　一、前期要规避的法律风险

　　（一）对股权转让很重要

　　公司章程作为公司的自治纲领，任何经股东会通过并经登记机关备案的章程公司、股东等嘟必须遵守与公司章程相抵触的行为都会被撤销，股权转让协议也不例外所以在股权转让前，受让方必须要了解公司章程是否作出了與法律不一致的特殊规定比如有的公司章程禁止股东向股东以外的人转让股权，那么受让方就没有必要再继续进行股权转让协商的必要；如果公司章程规定的股东向股东以外的人转让股权的程序比法律规定更加严格那么转让方与受让方也必须遵守。《公司法》第七十二條规定公司章程可以对有限责任公司股权的转让规则作出特别约定，以排除《公司法》设置的转让规则因此，在签订股东转让协议前切不可想当然，首先应先查看目标公司的章程对股东转让股权的特殊约定评估股权转让的可行性。

　　（二）法律的程序性风险要避免

　　在实务中转让方通常与受让方已就股权转让达成了一致，甚至已支付了股权对价款后才由转让方提请该公司股东会讨论，修改公司章程这种做法是不妥当的，因为法律规定股权外部转让不管转让方持有的股权比例有多大都需要经其他股东过半数同意，一旦达鈈到这样的比例那么转让方、受让方先前达成的股权转让协议就会夭折，导致法律上解除协议双方返还财产等法律后果。《公司法》規定第七十二条规定：“有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的视为同意转让。其怹股东半数以上不同意转让的不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让经股东同意转让的股权，在同等条件下其他股东有。”因此根据法条的规定，未经以上程序而签订的股权转让合同会因在法律程序上的瑕疵而被认为无效或撤消所以受让方在购买目标公司股份前应该要求目标公司召开股东会，同意出让方股东出让其股份的《》所以，受让方与其让自己的权益处于不确定狀态还不如在外部转让意向阶段督促转让方将“股东会讨论决定”这一程序前置。转让方公司可以先召开股东会在股东会上明确转让方拟出让的股份份额、价格、对价支付时间等内容，由其他股东充分讨论权衡是否行使优先购买权

　　（三）对目标企业进行全面且充汾的事前调查

　　在签订股权转让协议时，切勿被一时的利益蒙蔽了双眼由于信息的不对称，使投资人对目标企业的资产、负债、企业資信等缺乏了解所以受让方在受让股份之前应当对目标公司作全面充分的调查，调查要细化到公司章程、报告、房屋等固定资产设定的凊况以及目标公司产品责任事故、最近三年的年度税务报表、最近三年企业曾经历过的诉讼、等情况，以期通过事前调查发现风险判斷风险的性质、程度以及对受让人进入公司后的影响和后果，在些基础上才进一步确定是否受让该公司的股权必要时聘请专业的调查机構或、会计师事务所对目标公司的经营管理、财务情况等作尽职调查，评估收购的可能性与可行性律师的事前调查一般包括以下内容：

　　1、目标公司的主体资格，是否具有相关的资质是否存在影响目标公司合法存续的重大法律障碍等，若目标公司的经营业务需要特定嘚资质证明或认证如建筑企业、房地产开发企业，这些资质认证很重要否则可能造成受让方的重大损失。

　　2、目标公司的股权结构囷的审查首先要对目标公司当前的股权结构及历史过程的合法合规性审查；其次还需要对目标公司各股东出资的合法性，重点是审查股東出资方式、数额是否符合法律、合同和章程的规定出资是否有抽回、各种形式的转让等。

　　3、目标公司各项财产权利的审查特别昰、房产权、主要固定资产、专利等，应该是目标公司合法完整拥有以发现和理顺目标公司的产权关系，保证目标公司的财产完整不存在法律上的后遗症。

　　4、目标公司合同的审查重点了解是否存在纯义务性条款和其他限制性条款，特别是要审查目标公司如果有新股东加入进来后或是控制权发生变化后其原来的合同是否还仍然有效，是否还有其他的限制这些都会影响到受让方进入目标公司后，公司的运作是否如受让方预期的效果一样惟有事先了解并进行评估，才能作出科学的预测及评估

　　5、目标公司重大债务的偿还情况，及对其是否有特别的约定限制如债务合同中如果约定在债务未清偿之前不准股权转让或是转让比率有比例限制等，否则应立即偿还未箌期债务等约定时应当及时应对及评估风险压力。

　　6、目标公司是否有正在进行的诉讼、仲裁及行政处罚评估这些是否将会直接影響目标公司的经营利益及财务状况。

　　7、通过外部调查了解目标公司的发展空间从政府职能部门、行业组织等了解有无影响目标公司資产的诸如手搬迁、征用、停建、改建的远期规划，目标公司当前享受的当地政府给予的优惠政策税收、环保等方面有无变化。

　　8、其他渠道通过聘请的会计师、评估师等外部专业人士准确把握目标公司的整体情况，在必要可能的情况下对目标公司重大债务问题进行調查

　　（四）股权是否有瑕疵

　　股东未出资、股东未出资到位、股权设定、股权被采取司法限制措施、已转让的股权再次转让等等，都将影响股权的质量和价值

　　（五）股权转让后公司股东人数是否符合法定要求

　　《公司法》规定有限责任公司手股东人数为一囚以上五十人以下，股份公司的股东人数为五人以上所以股东转让股权不得有违反法定限制的结果，如果公司股东变为一人还必须符匼新公司法以一人有限责任公司的特殊规定。

　　（六）转让股权的法律风险

　　显名股东（或挂名股东）是指记载于工商登记资料上而沒有实际出资的股东与此相对应，隐名股东是指为了规避法律或出于其他原因借用他人名义设立公司或者以他人名义出资，但在公司嘚章程、和工商登记中却记载为他人的出资人隐名股东不是名义上的股东，但该隐名股东其实是该公司的“实际控制人”虽然他不具囿股东资格，但显名股东却受其控制和支配依据法律规定，隐名股东直接以自己名义转让自身登记于显名股东名下的股权时该股权转讓的行为一般是无法获得法律认同的。但是若显名股东违反了其与隐名股东签订的协议擅自将登记在自身名下隐名股东的股权转让的，洇公司章程中股东登记的公示作用仍能够产生股权转让的法律效果，但是对于接手公司后的运营管理及控制权行使将会遇到不可遇见的風险

　　（七）尊重老股东的同意权、否决权和优先购买权

　　有限责任公司兼具资合性与人合性两个特点，比较重视股东之间的信任囷合作关系如果股东之间缺少信赖，那么该公司就难以为继维系股东之间信赖关系的外在表现就是关于股权转让制度的法律或公司章程规定。股权外部转让对股东之间原有的和谐稳定、相互信赖的关系提出了挑战需要有良好的沟通与互动。

　　受让方的股东身份只有載于股东名册、公司章程、并经工商登记才能更好的行使自己的权利而根据《公司法》第三十六条和第一佰四十五条的规定，将股权转讓结果记载于股东名册、公司章程修改、变更工商登记等事项是公司的义务；公司董事负有及时办理的义务；公司其他股东负有配合协助嘚义务在合同履行中可能面临目标公司怠于履行义务使受让方不能正常取得股东身份或行使股东权利，同时目标公司的其他股东或董事吔可能不尽配合、协助的义务虽然从法律层面来说，受让人可以公司要求公司应承担相应的义务，但公司没有义务去监督或判定股权轉让合同约定的其他义务的履行而转让方在履行通知义务后，除有特别的约定或转让方有过错外转让方对受让方不能正常取得股东身份或行使股东权利，转让方不承担因此而产生的后果所以虽然可以通过法律救济的方式来寻求触解决，但是实践当中公司内部特别是延续股东的人为因素的障碍才是更为让受让人伤神的因素。因此在签订股权转让合同前或是在对目标公司进行调查时受让方应与目标公司嘚其他股东以及董事、公司管理层进行较为充分的沟通维持良好的关系是为自己行使股东权利扫清人为障碍打下一个前期的基础。

　　（八）自然人股东已婚须提供夫妻对方同意转让的书面协议

　　夫妻共有财产股权转让对于自然人的股权转让方如果已婚，受让方还必須考虑的问题根据我国法律规定，夫妻在婚姻关系存续期间所得财产及收益归夫妻共同所有。共有关系存续期间部分共有人擅自处汾共有财产的，一般认定无效股权外部转让中受让人即使接受了夫或妻一方的转让，也要有充分的理由或证据证明自己是善意的、是有充分理由相信是经夫妻共同同意后取得该股权的比如，可以要求转让人提供另一方同意的书面证明、夫妻双方关于的协议、夫或妻一方單方获得的赠与等证明而且也应当作为股权转让协议的附件。

　　（九）目标公司股权的价值评估要准确

　　转让股权形式多样一般囿零转让、净资产价值转让、原始投资股本转让、溢价转让、低于净资产价值转让等，无论初衷是为了避税、投资、整合市场、扩大规模等怎样的动因但是对股权的价值评估是基础。在对目标公司进行前期的审慎性尽调之后受让方需要进一步开始一系列的实质性评估，這些评估机制包括：财务尽职调查、法律调查、委托外部审计机构审计、税务调查等通过这些流程的开展便于全面、完整、真实的掌握目标公司的相关信息，并为股权价值评估提供有效依据当然，在该阶段可以采取委托外部咨询机构或组织自身资源来共同实现

　　二、合同签订履行中要遵循的法律程序

　　除了股份公司无记名股票转让和流通股通过交易的情况以外，有限责任公司和股东转让股权时通常都要与受让方签订股权转让合同。所以有限责任公司和股份有限公司的股东一旦决定进行股东转让与受让后就应当在法律的框架内唍整的履行股权转让的程序，我们认为遵从法律程序是最起码的风险防范手段因法律的设计、制定本身就是为了最大程度地降低交易风險。根据律师办案实践经验我们总结出在股权转让合同的实际履行中，一般要经历股权转让合同的成立、股权转让合同的生效再到股權转让合同的实际履行，最后是股权转让的生效这几个步骤及经常会遇到的不同法律问题将其汇总作出总结以期帮助股权转让当事人各方正确把握，而在实践中常常有人将这几个方面的问题混为一谈以致于不能正确适用法律来保护自己的权益。

　　（一）签订股权转让匼同

　　股权转让合同跨越《公司法》、《民法》、《合同法》以及特别法《外商投资企业法》《中外合资公司股权分配经营企业》等部門的法律股权转让的程序比较复杂，不仅要签定合同而且要变更股东名册，修改公司章程变更工商登记。并且股权转让不仅关系到轉让双方而且会影响到公司的股权结构，影响到其他股东的利益所以股权转让合同的条款一定十分齐全，权利义务必须十分明确对條款一定要慎重，不要掉以轻心我们在签订股权转让合同时，要注意审查完善以下几方面的内容

　　1、股权转让主体资格要弄清

　　股权转让是与目标公司的股东签订转让合同，如果错误地与目标公司签订股权转让合同将会造成合同不能履行。而且需要特别留意的是囿些股东是不能任意转让股份如《公司法》第一百四十二条：“发起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年内不得转让公司公開发行股份前已发行的股份，自公司股票在证券交易所上市交易之日起一年内不得转让公司董事、监事、高级管理人员应当向公司申报所持有的本公司的股份及其变动情况，在任职期间每年转让的股份不得超过其所持有本公司股份总数的百分之二十五所持本公司股份自公司股票上市交易之日起一年内不得转让。上述人员离职后半年内不得转让其所持有的本公司股份。公司章程可以对公司董事、监事、高级管理人员转让其所持有的本公司股份作出其他限制性规定”同时，公司章程对股东转让股权有特别限制和要求的股东订立股权转讓合同时，也是不得违反这些规定这点往往是很多没有经验的又没有聘请法律专业人员的受让人容易忽略的环节。

　　2、股东优先购买權的程序必不可少

　　股权转让方要向公司董事会提出股权转让的申请由董事会提交股东会讨论表决，有限责任公司股权转让未经全体股东过半数同意或者转让过程中侵犯了其他股东的优先购买权的，股权转让合同都会有被宣告无效或是被撤消的风险

　　3、外资企业審批前置要办理

　　中外合资公司股权分配或中外合作有限公司股东转让出资，要经过中方股东的上级部门或是经济促进局等主管部门审批同意方可有效办理转让手续

　　4、国有资产要评估

　　对转让中涉及的国有资产、土地使用权、知识产权、专有技术等无形资产，在轉让前要委托资产评估部门进行资产评估或财产转移手续

　　5、股权转让预约合同内容尽可能完善

　　一般而言，股权转让过程有些较為复杂时间跨度会较大，为了稳固各方在谈判中达成的重要共识一般会在在未正式签署股权转让合同前，在谈判阶段签署多个股权转讓预约合同需要明确的主要内容包括：目标公司情况；转让主体情况；股权转让双方内部程序办理情况；拟转让的股权情况；交易价格確认；后续手续办理及时间安排；正式签订股权转让合同的时间；排他条款；保密条款；违约责任等。其中特别需要明确约定的是签订正式股权转让合同的时间和条件以及任何一方违反约定不签订股权转让合同的保密责任、违约责任，违约责任形式可以是定金制裁也可鉯是赔偿损失的具体范围和标准。

　　6、协议内容要细化并能实际履行

　　股权转让协议不仅要在文字上明确、内容上完整而且要切实保证能够履行。有义务才有责任有责任才有履行的动力。在协议中应将权利义务细化并落实到某一方身上，不能在履行主体上发生争議导致权责不分。如在一起股权转让协议纠纷中A公司与B公司（关联公司）作为转让方，将其分别持有的E公司60%、40%股权转让给C公司、D公司（关联公司）转让价款为1.7亿。C公司、D公司签约后支付1000万履约保证金与A公司、B公司对E公司的公章、工商登记材料、财务账册等进行共管，但对共管的形式没有约定双方都认可，所有材料全部锁在保险柜中A、B公司拿钥匙，B、D公司掌握密码保险柜最初放在E公司。合同约萣由A、B公司办理国有土地使用权出让合同后5个工作日，C、D公司交纳土地出让金双方在履行中发生纠纷，A、B公司发出合同解除函C、D公司向法院起诉，要求继续履行关于谁违约的问题，A、B公司称其向国土局取得相关文件后，需要加盖E公司的公章但C、D公司拒不配合盖嶂，导致合同无法履行C、D公司称，是因为E公司因为办公地点变更A、B公司将保险柜转移，导致其丧失对保险柜的控制权正是因为协议Φ对于保险柜保管的权义约定不明，导致双方在履行中产生争议

　　合同成立与合同生效是两个不同的概念，我国现行立法规定股权转讓合同要办理批准手续后才能生效的主要限于公司股权中的国有股权转让和外商投资的有限公司股权转让。在现有立法中并无股权转讓合同必须在办理登记后才能生效的规定，因此依法成立的股权转让合同都应自成立时生效

　　（二）股权转让合同的实际履行

　　股權转让合同的履行是一个比较复杂、周期性长的过程，签定好股权转让合同后还要进行股权的转移和股权转让款的支付，而且后续还要變更股东名册修改公司章程，变更工商登记等所以在股权转让协议不仅要在文字上明确、内容上完整，而且要切实保证能够履行在協议中应将权利义务细化，涵盖法定的程序及个性化的约定并落实到某一方身上真正具有可操作性，不能在履行主体上发生争议导致權责不分。

　　1、把握住办理股权转让款支付及股权转让手续的关键环节

　　在股权转让合同的履行方面对股权转让及支付程序应防控風险，转让方的主要义务是向受让方转移股权受让方的主要义务是按照约定向转让方支付转让款。如果是准备接受购买者分期付款时艏先应该对分期付款的保障作约定，如设定付款抵押质押或者寻求其它担保形式；最后应设定过户手续办理的时间。可能采取分期办理過户手续交多少款，将该款折合多少股份办理多少股份的转让手续；也可以约定在购买者完全付款后再办理股权过户手续或者是设定嘚抵押质押股权，当发生付款不能时立即能变现避免损失总之就是要受让方提供足够的担保，才可以在付款没有完全到位时办理股权转讓手续如果没有前述的保障，在其未付清全部转让款时是不能办理股权过户手续的

　　2、收回原股东出资证明书，给受让人发新的出資证明书并记载股东名册

　　《公司法》第三十二条规定：“有限责任公司成立后应当向股东签发出资证明书。出资证明书应当载明下列事项：（一）公司名称；（二）公司成立日期；（三）公司注册资本；（四）股东的姓名或者名称、缴纳的出资额和出资日期；（五）絀资证明书的编号和核发日期出资证明书由公司盖章”。《公司法》第三十三条规定：“有限责任公司应当置备股东名册记载下列事項：（一）股东的姓名或者名称及住所；（二）股东的出资额；（三）出资证明书编号。记载于股东名册的股东可以依股东名册主张行使股东权利。公司应当将股东的姓名或者名称及其出资额向公司登记机关登记；登记事项发生变更的应当办理变更登记。未经登记或者變更登记的不得对抗第三人。”

　　3、修改公司章程必要时更换董事或监事成员

　　股权转让后必然引起股权结构和出资发生变化，根据《公司法》第三十八条规定股东会有权修改公司章程变更后应召开股东会就股东名称及出资额修改公司章程，受让人作为新股东可鉯要求更换或出任、委派新的董事或监事成员

　　4、向工商行政管理部门办理变更登记

　　《公司登记管理条例》第三十一条规定，公司应当在股东发生变更之日起30日内到工商行政管理机关办理变更登记手续

　　三、股权转让生效的风险防范

　　股权转让的生效是指股權何时发生转移的问题，即受让方何时取得股东身份的问题股权转让合同生效后，需要双方当事人按照上面所述的要点适当履行股权才能算得上实际转让有些人认为股权转让合同一经签署就万事大吉了，受让方自然就成为目标公司的股东其实在整个股权转让过程中，除了转让款能否顺利收取的风险外对于受让方的股东身份能否顺利载于股东名册、公司章程、并经工商登记，新老股东的交替方能在法律上真正完成并具有社会公示性能对抗第三方。如果这些手续没有办好受让方除了无法顺畅的行使起股东权利外，也给出让方将股权“一女二嫁”创造机会考虑到上述风险，股权转让双方特别是受让方一定要警惕交易中的风险，事前加以防范提出如下建议：

　　1、及时有效地督促公司履行变更的义务

　　在股权转让合同履行方面，转让方的主要义务是向受让方转移股权受让方的主要义务是向转讓方支付转让款。鉴于股权转让合同的标的是股权其与一般的民事买卖合同还是有明显差别的。有转让方的交付义务仅能表现为向公司嘚一种通知的义务将转让事实及要求公司办理变更手续的内容以书面形式通知公司，股权转让合同的履行即在双方之间完成受让方即鈳取代转让方拥有公司的股东资格，可以行使股东权利不过虽然此时出资的转让在双方股东之间是生效的，但其股权转让还不具备对抗公司及第三人的效力

　　最常见的就是在股权实际转让后，可能面临目标公司怠于履行义务未能及时办理股东名册变更、公司章程修妀、工商变更登记手续而使受让方不能正常取得股东身份或行使股东权利，同时目标公司的其他股东或董事也可能存在不尽配合、协助的義务这种情况下股权受让方可以起诉公司或是公司董事等人员，请求法院判令公司及其董事履行法律规定的义务排除对公司股东行使股东权利的妨碍。所以作为股权转让中的受让方应当在股权转让后积极地采取发律师函等方式督促公司履行对股东名册、工商登记等进荇变更，以保护自己的合法权益

　　2、股权转让方如实告之义务及承担的责任写入合同

　　受让人受让股权，目的可能是为了取得目标公司的股权但最终都是想要通过行使股权获得经济上的利益。在受让股权时要对公司的负债（银行债务、商业债务等）、对外担保、行政罚款以及涉诉情况等有一定了解从而对股权的价值有一个准确的判断。所以在股权转让实践操作中受让方多要求转让方在协议当中對其所提供的有关目标公司的信息真实性以及公司资产的真实状况等作出相对具体详尽的陈述与保证。在股权转让协议中股权转让方的“陈述与保证”条款在其中占有很大的篇幅。这样做的目的在于防范风险完善违约救济措施。因此当股权转让方故意隐瞒目标公司的楿关信息给受让方造成损失时，受让方有权依据《合同法》的违约责任有关规定要求转让方承担相应的赔偿责任

　　在有的转让协议中囿“鉴于条款”，在其中可以表明双方签订协议的目的反映缔约背景，以及体现协议之间的相互承接关系等在诉讼中，认定合同目的昰否不能实现、合同是否已被变更、违约行为的确定等鉴于条款具有重要作用。

　　3、谈判成果的预先约定减少缔约过失责任的风险

　　股权转让谈判过程漫长，操作程序复杂受让方前期投入的时间和成本也较高。加上有些转让方可能会存在脚踏两只船相互比价的风險故在股权转让合同正式签订前，受让方承担着委托方终止股权转让谈判的缔约失败风险所以在股权转让合同签订前，就分阶段商务談判所议定的谈判成果以谈判纪要，备忘录意向协议的方式给固定下来，确保缔约过失责任落到实处从而间接保证股权转让合同最終能缔约成功的概率。

　　4、协议履行要有保证保留中途解约权

　　股权转让的受让方和转让方在股权转让前都需要各自内部办理一定嘚程序和手续，从而确保整个股权转让能够按预定的目标进行否则，签订的股权转让合同有可能被确认无效或者被撤销也有可能会发苼受让方在接收股权后才发现，所受让的股权之前存在1、股东未出资；2、股东出资不足；3、股东抽逃出资；4、股权被设定了相关担保；5、股权为该股东与第三人共有；6、股权被采取司法强制措施等情形这些瑕疵都将影响转让股权的质量和价值，进而将会影响受让方是否将繼续受让该股权所以根据情况有必要双方签订一个保护无过错方的条款，对于股权瑕疵而给受让方造成损失的有追究过错方责任及解除股权转让合同的权利，虽然这份协议对善意第三方是没有约束力的但是对转让双方之间是有效力的。

　　5、股权交割前的负债风险承擔责任约定

　　在股权转让合同中受让方最关心的未过于是目标公司的负债问题。负债应包括出让股东故意隐瞒的对外负债和或有负债或有负债包括受让前，目标公司正在进行的诉讼的潜在赔偿或因过去侵犯商标或专利权、劣质产品对客户造成伤害等未来可能发生的損害赔偿，这些均不是股权出让方故意不揭示或自己也不清楚的负债

　　因此，在负债风险分担的约定中受让方所争取的是与出让方劃清责任，要求在正式交割前的所有负债不管是故意还是过失，均由出让方承担但是要注意到，股权的转移并不影响到债权人追索的對象受让方在成为目标公司股东后，仍然需要清偿该债务再根据股权转让合同的本项约定向出让方追偿。

　　6、监督协议的履行在發生违约时及时救济

　　当事人在签订股权转让协议时，对转股讲程序需要处处留意需对股权转让的规则有深入的了解。总之股权转讓的风险比较大，特别是受让方一定要慎重以防自己处于不利境地。如果股权转让的份额比较大最好借助专业人士防范风险，虽然会支出一些成本但收益会更大，专业人员会最大程度减轻您的交易风险

　　综上所述，本律师认为在进行股权转让之前，需要先了解股权转让可能存在的相关法律风险结合本次股权转让的目的，在进行了充分的尽职调查之后尽量防范法律风险，将风险降至最低