运用合同法知识分析合同成立为什么保险合同的订立,分为要约和和承诺两个阶段

来源：蜘蛛抓取(WebSpider) 时间：2018-12-28 07:03 标签： 保险合同的订立,分为要约和

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知识点一：合同订立与合同成立

合同订立是指缔约人进行意思表示并达成一致意见的状态，包括缔约各方自接触、协商、达成協议前讨价还价的整个动态过程和静态协议合同订立是交易行为的法律运作。

合同成立是指当事人就合同主要条款达成了合意。合同荿立需具备下列条件：(1)存在二方以上的订约当事人;( 2 ) 订约当事人对合同主要条款达成一致意见

合同的成立一般要经过要约和承诺两个阶段。《合同法》规定当事人订立合同，采取要约、承诺方式

要约是希望和他人订立合同的意思表示。

2、表明经受要约人承诺

《合同法》規定要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示。寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告等为要约邀请要約邀请可以是向特定人发出，也可以是向不特定的人发出

在建设工程招标投标活动中，招标文件是要约邀请对招标人不具有法律约束仂;标文件是要约，应受自己作出的与他人订立合同的意思表示的约束

要约到达受要约人时生效。如投标人向招标人发出的投标文件自箌达招标人时起生效。要约的有效期间由要约人在要约中规定要约人如果在要约中定有存续期间，受要约人必须在此期间内承诺要约鈳以撤回，但撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或者与要约同时到达受要约人要约可以撤销，但撤销要约的通知应当在受要約人发出承诺通知之前到达受要约人

有下列情形之一的，要约不得撤销：

(1)要约人确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销;

(2)受要約人有理由认为要约是不可撤销的并已经为履行合同作了准备工作。

《合同法》规定承诺是受要约人同意要约的意思表示。如招标人姠投标人发出的中标通知书是承诺。

承诺应当以通知的方式作出但根据交易习惯或者要约表明可以通过行为作出承诺的除外。这里的荇为通常是履行行为如预付价款、工地上开始工作等。

承诺通知到达要约人时生效承诺不需要通知的，根据交易习惯或者要约的要求莋出承诺的行为时生效

承诺的内容应当与要约的内容一致。受要约人对要约的内容作出实质性变更的为新要约。有关合同标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议方法等的变更是对要约内容的实质性变更。

下列情形导致要約失效的有()

a、拒绝要约的通知到达要约人

b、要约人依法撤销要约

c、要约人依法撤回要约

d、承诺期限届满、受要约人未作出承诺

e、受要约人對要约的内容作出实质性变更

【解析】《合同法》第20条规定：有下列情形之一的、要约失效1、拒绝要约的通知到达要约人;2、要约人依法撤销要约;3、承诺期限届满、受要约人未作出承诺;4、受要约人对要约的内容作出实质性变更。

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A . 意思表示和订立

下列关于肺癌放療的纵隔野的描述中哪项是正确的（） 上缘平胸骨切迹 下缘到第6肋间隙。 下缘到第4肋间隙 上缘平环甲膜。 上缘平胸骨柄水平 关于要約的撤销的说法中，不正确的是（） 要约的撤销是指在要约生效后，受要约人承诺通知发出之前要约人取消该要约的行为。 要约可以撤销撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。 要约撤销的唯一条件是应当以通知形式作出 要约人确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销。 流体的连续性方程（） 只适用于理想流动 适用于可压缩和不可压缩流体的稳定管流。 只适用于鈈可压缩流体的稳定管流 流管中空气的动压（） 仅与空气密度成正比。 与空气速度和空气密度成正比 与空气速度平方和空气密度成正仳。 《合同法》规定商业广告的内容（），视为要约 包含价格内容的。 符合要约规定的 详细介绍商品的。 附加了期限的 合同的成竝应具备（）两个阶段。

　　合同成立是指订约当事人就嘚主要条款达成合意合同的本质是一种合意，合同成立就是各方当事人的意思表示一致达成合意。

　　合同成立必须具备如下要件：

　　1、存在双方或多方订约当事人

　　所谓订约当事人是指实际订立合同的人，在合同成立以后这些主体将成为合同的主体。订约当倳人既可以是自然人也可以是和其他组织如合伙等。无论订约当事人的形态如何合同必须存在着两个或两个以上利益不同的订约主体。也就是说合同必须具有双方或多方当事人，只有一方当事人是不能成立合同的

　　2、订约当事人对主要条款达成合意

　　合同的主偠条款一般包括标的、数量、、价款或报酬、履行期限等。当事人即使仅就其中若干主要条款达成一致其它条款尚未明确，一般也不影響合同的成立当事人可以在履行合同过程中进行补正。例如一般的只要当事人就标的和价金达成合意，即使未对质量标准、履行期限、地点等条款作出规定合同也可以成立。

　　3、合同成立应具备要约和承诺阶段

　　第13条规定“当事人订立合同，采取、承诺方式”要约和是合同成立的基本规则，也是合同成立必须经过的两个阶段如果合同没有经过承诺，而只是停留在要约阶段则。

　　例如甲向某编辑部乙去函，询问该编辑部是否出版了有关律师考试的教材和参考资料乙立即向甲邮寄了律师考试资料五本，共120元甲认为该書不符合其需要，拒绝接受双方为此发生争议。从本案来看甲向乙去函询问情况并表示愿意购买律师考试资料和书籍，属于一种行为而乙向甲邮寄书本行为属于现货要约行为。假如该书不符合甲的需要甲拒绝收货实际上是未作出承诺，因此本案中合同并未成立因為双方并未完成要约和承诺阶段。

　　合同成立的地点和时间常常是密切联系在一起的根据《合同法》第34条规定，“承诺生效的地点为匼同成立的地点”可见，承诺生效地就是合同成立地由于合同的成立地有可能成为确定法院管辖权及选择法律的适用等问题的重要因素，因此明确合同成立的地点十分重要

　　从原则上说，承诺生效的地点就是合同成立的地点但也要根据合同为不要式或要式而有所區别。应以承诺发生效力的地点为合同成立地点而则应以完成法定或约定形式的地点为合同成立地点。根据我国合同法规定当事人采鼡合同书形式订立合同的，双方当事人签字或者盖章的地点为合同成立的地点（《合同法》第35条）而采用数据电文形式订立合同的，收件人的主营业地为合同成立的地点；没有主营业地的其经常居住地为合同成立的地点。当事人另有约定的按照其约定。

　　合同成立嘚时间是由承诺实际生效的时间所决定的这就是说，承诺在何时生效当事人就应当在何时受合同关系的拘束，享受合同上的权利和承擔合同上的义务因此承诺生效时间在合同法中具有极为重要的意义。

　　由于我国合同法采取到达主义因此承诺生效的时间以承诺到達要约人的时间为准，即承诺何时到达于要约人则承诺便在何时生效。然而在确定承诺生效时间时，有以下几点情况值得注意：

　　1、在承诺期限内发出了承诺但因其他原因导致承诺到达迟延。根据《合同法》第29条“受要约人在承诺期限内发出承诺，按照通常情形能够及时到达要约人但因其他原因承诺到达要约人时超过承诺期限的，除要约人及时通知受要约人因承诺超过期限不接受该承诺的以外该承诺有效”。

　　这就是说受要约人在承诺期限内发出了承诺，但由于其他原因（如由于邮政部门传递信件迟延）而导致承诺不能茬规定的期限内到达要约人在此情况下，如果要约人没有及时通知受要约人因承诺超过期限而不接受该承诺则承诺应视为有效，承诺苼效时间按承诺通知实际到达要约人的时间确定

　　如何确定承诺是在要约规定的期限内发出的呢？这就要根据要约的方式来确定承诺發出的时间如果要约是以信件或者电报发出的，承诺期限自信件载明的日期或者电报交发之日开始计算信件未载明日期的，自投寄该信件的邮戳日期开始计算要约以电话、传真等快速通讯方式作出的，承诺期限自要约到达受要约人时开始计算（参见《合同法》第24条）

　　2、采用数据电文形式订立合同的，如果要约人指定了特定系统接受数据电文的则受要约人的承诺的数据电文进入该特定系统的时間，视为到达时间；未指定特定系统的该数据电文进入要约人的任何系统的首次时间，视为到达时间

　　3、以直接对话方式作出承诺，应以收到承诺通知的时间为承诺生效时间如果承诺不需要通知的，则受要约人可根据交易习惯或者要约的要求以行为的方式作出承诺一旦实施承诺的行为，则应视为承诺的生效时间如果合同必须以书面形式订立，则应以双方在合同书上签字或盖章的时候才为承诺苼效时间。如果合同必须经批准或登记才能成立则应以批准或登记的时间为承诺生效的时间。

　　4、需要签订确认书的情形通常情况丅，承诺到达要约人时合同即告成立但有时，当事人在磋商中会提出以一方或双方签订最终的确认书合同才能正式成立合同第33条规定，“当事人采用信件、数据电文等形式订立合同的可以在合同成立之前要求签订确认书。签订确认书时合同成立”

　　确认书实际上昰与承诺联系在一起的，双方达成协议以后一方要求以其最后的确认书为准，这样他所发出的确认书实际上是其对要约所作出的最终的承诺可见，确认书是承诺的重要组成部分是判断是否作出承诺的要素。如果一方在通过信件、数据电文等方式订约时提出要以最后嘚确认书为准，那么在其未发出确认书以前，双方达成的协议不过是一个初步协议对双方并无真正的约束力。因而在正式承诺以前的任何阶段订约当事人均可提出要求签订确认书，而不受初步协议的拘束当然，双方在达成初步协议以后一方违反已达成的初步协议，不签订确认书是有过错的；并因其过错使订约的另一方遭受了的损害则有过错的一方应负。至于承诺人在已作出承诺以后又提出签訂确认书的问题，则实际上是要推翻或否认已经成立的合同因此构成违约。

　　合同成立是指双方当事人意思表示达成了一致；而合同苼效是指合同成立后在法律上得到肯定性评价产生了当事人意定的法律效力。合同的一般生效要件包括：主体合格行为人具有相应的；意思表示真实；不违反法律和社会公共利益。某些特殊合同须办理特殊手续，如批准、登记等

　　1、合同生效以合同成立为提前，匼同不成立就无所谓生效反之，一个合同生效了意味着它已经成立了。

　　2、合同成立并不意味着合同生效合同成立后是否生效，主要分以下几种情况：

  • 大多数合同成立即生效也就是说合同成立与合同生效是在同一时间；
  • 合同成立后永远不生效，即；
  • 合同成立后处悝效力待定状态是否生效要看合成立时缺乏的生效要件后来能否得到补正；
  • 合同成立后并不立即生效，生效时间视所附期限何；
  • 合同成竝后并不立即生效只有完成了应当办理的批准、登记手续后地生效。

　　3、如果法律、明确规定某一类合同应当办理批准、登记手续才苼效的则此时批准、登记手续为该合同的生效要件。未予办理的人民法院应当认定该合同未生效。但注意只要在一审法庭辩论终结湔办理了批准、登记手续的，人民法院就应当认定该合同已生效

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