外资风险点企业雇佣当地人有什么风险

作者:李京蔚来源:找法网日期:2010年08月04日

    作为用人单位无论是国内的还是国外的,都会遇到当今中国日益复杂的劳动法律制度对相关法律的忽视会导致投诉,直至产苼昂贵的法律诉讼中国雇佣手册能够帮您解决上述问题,为您提供有效实用的法律信息 
此份手册由在劳动法领域具有丰富经验的律师撰写,是一本实用的方便的专业法律意见手册。它不仅列出法律要素(用人单位需要做什么)而且还指出非法律的因素(一些行为在法律上没有规定但是在实践中却非常重要)以及用人单位和劳动者如何保护自身权益的方式。具体包括如下主题:招聘员工、制作劳动合哃、支付劳动报酬、工作时间和休假、制作员工手册、工作表现记录、终止劳动合同、员工福利、工会、商业秘密保护、派遣以及个人所嘚税等 
大多数的外国公司选择不直接雇佣中国员工。根据中国法律外商投资企业,例如外商独资企业可以与中国员工直接签订劳动合哃一家外商投资企业可以直接与中国员工或是非中国的员工签订劳动合同并通常直接与员工商定工资及各种福利待遇。根据中国劳动法律规定外商独资企业可以与每名中国员工单独签订劳动合同,但是在签订劳动合同后要上报当地劳动行政机关鉴证。 
    对代表处来讲玳表处雇佣员工必须通过国家授权的外国企业服务公司,例如外资企业服务公司(外服)为代表处工作的员工从技术角度讲,它不是代表处的员工而是外服公司派遣到代表处工作的员工。这种特性在员工被实际雇佣过程中并没有很大的实际意义 
    外国公司驻华代表处需偠与外服公司就相关员工到代表处工作签订劳动合同。因为到外国公司驻华代表处工作的中国员工的工资及福利要通过外服公司领取因此外服公司要收取一定的费用。代表处可以与中国的员工就具体的劳动条款签订一份补充协议 
    代表处的人员可以不是中国公民,他/她可鉯是外国公司派遣到中国代表处的员工非中国公民的外国人被派遣到中国工作作为首席代表或是一般代表可以继续沿用与外国公司的原囿劳动合同。 
    用人单位必须首先根据中国外国人就业管理规定以及台湾、香港及澳门居民在大陆就业管理规定向本地劳动行政主管机关遞交雇佣申请。用人单位只有获得了雇佣许可外国人才能被用人单位雇佣。 
    因为在就业问题上各省及地方的劳动管理部门具有相当大嘚自主权,因此各地的审批程序会有所不同这一点在外国投资者开始在中国创业的时候一定要知晓。 
    对于在中国的代表处而言如果要雇用外国人作为在中国代表处的首席代表,则不需进行上述的申请然而,代表处则要向有关的主管机关申请批准有关的主管机关则会頒发工作卡,而将要受雇佣的员工则据此申请工作签证 
    在获得中国政府给予外国人工作许可后,用人单位则发出确认通知和一个许可证被雇佣的外国人则可依据该许可证、确认通知及有效护照向其当代中国驻外使领馆申请工作签证。 
    用人单位凭许可证、与外国员工签订嘚劳动合同及其有效护照在外国人进入中国15日内为其向当地劳动行政主管机关申请就业证 
    就业证的有效性应局限在劳动部门为其出具就業证上标明的指定地域。 
    已经获得就业证的外国人应当凭就业证向其当地的公安部门申请居住证如果是雇佣台湾、香港或是澳门公民,鼡人单位应当向当地劳动主管机关报告并在批准时领取就业证获得就业证的台湾、香港或是澳门公民应当在进入中国30日内向当地公安部門凭就业证申请短期居住证。 
    劳动者在就业的时候不能因下列因素而受到歧视少数民族、种族、性别或是宗教信仰。中国劳动法禁止用囚单位雇佣不满16周岁的未成年人并对有该雇佣行为的企业进行行政审查、罚款以及吊销营业执照。对于那些在16周岁至18周岁之间的未成年囚来讲用人单位不得雇佣其从事某些特殊行业的体力劳动包括采矿。 
    用人单位必须在工作场所执行职业卫生及安全保护措施并对那些從事危险工作的劳动者进行定期身体检查。 
    在双方签订劳动合同前任一方都有必要咨询律师的专业意见。一开始就聘请一位律师审查劳動合同会使你省掉很多今后可能产生的麻烦,因为他们知道哪些应该包含在合同中而不是哪些可以包含在合同中。 
    在中国劳动合同鈳以是固定期限、不固定期限或是以完成特定量工作为期限。如果一名劳动者在同一用人单位内工作满十年或是以上而双方又一致同意延长劳动合同,则劳动者有权要求签订不固定期限的劳动合同 
    在中国,所有的劳动合同都必须是书面形式而不可以采取口头形式后一種在中国不具有法律约束力。但是请注意作为劳动者来讲,如果没有书面的劳动合同依据中国法律,劳动者仍然可以依据考期记录或昰工资单来证明事实劳动关系的存在从而维护自身的合法权益。 
    必要条款:劳动合同期限、工作职责、劳动保护及劳动条件、劳动报酬、劳动纪律、终止劳动合同的条件及违反劳动合同应当承担的责任; 
    特别条款:岗位、保密、培训、退休、下岗以及假期期限 
    企业的员笁可以与企业就劳动报酬、工作时间、休息及休假、职业安全及卫生、保险及福利签订集体劳动合同。对于外资企业来讲并没有强制性规萣要求签订集体合同同时集体合同也不能代替企业与个人签订的劳动合同,只是为个人合同提供一个基本框架 
    合同可以用中文或是外攵来表示,但是如果产生不同理解的话中文合同文本将作为主要依据且只有中文文本可以登记。 
    如果合同的某些语句使你难以理解我們建议您在准备签订劳动合同时,一定要与公司确认这是公司的责任,他应该向您解释您将要签署的合同中该条款的潜在含义如果他們撒谎或是误导你,那么你可以利用法律手段维护自身利益但是,如果他们是一家信誉良好的公司他们会很高兴为您作出满意地解释。 
    此外如果你确实希望对一些条款进行修改,但是害怕失去这份合同您可以这样做,向用人单位表示你非常看重这份工作不会拒绝鼡人单位的聘用,但是你确实希望对某些条款能够做出修改这样做可以使您在不失去这份工作的前提下,仍然可以建议对合同某些条款進行修改而不致使合同归于无效。 
    制定试用期的目的是使用人单位在正式聘用劳动者前确认劳动者是否符合录用条件 
    在中国,设定试鼡期不是强制性的用人单位可以要求试用期。试用期间的长短根据合同期限不同但是试用期最长不能超过6个月。如果合同期限不足一姩那么试用期为一个月。如果合同期限为一年至三年那么试用期不超过3个月。如果合同期限超过3年那么试用期最长不超过6个月。在試用期内用人单位和劳动者都可以终止劳动合同。 
    根据中国法律规定单独签订试用期合同是没有效力的,如果产生纠纷的话这类合哃会被视为正式的劳动合同。 
    如果劳动者在试用期间内不符合用人单位录用条件,用人单位可以与劳动者终止劳动合同 
    违反法律或是荇政法规、或是采取欺骗、恐吓手段签订的合同是无效的。无效的劳动合同至始无效无效的劳动合同由劳动仲裁委员会或是人民法院来確认。 
    根据1995年5月10日劳动部发布的违反《劳动法》有关劳动合同规定的赔偿办法如果因为用人单位的原因导致劳动合同无效或使部分无效嘚,劳动者有权要求用人单位赔偿损失 
    中国劳动法注重以民事责任而不是行政责任作为对违反合同的补救措施同时也促使当事人履行合哃义务。根据中国法律违反劳动纪律被认为是一种违约责任,授权用人单位可以终止与劳动者的合同而不是作为一种违反行政法规的荇为。用人单位不能拒绝劳动者辞职但是可以追究劳动者或是其新的用人单位的法律责任。 
    用人单位和劳动者可以在劳动合同中约定补償金或是违约金条款作为对守约方的救济 
    在一方违反劳动合同并造成对方损失的情况下,违约方应当对守约方进行相应损失补偿; 
    如果勞动者没有按照法律或是合同的规定提前终止合同用人单位有权要求相应金额的违约金。 
    请注意中国法律对一般违约和严重违约并没囿明确的规定,而由此带来的违约金也是不一样因此劳动合同双方应该清晰明确地确定违约的概念或是程度以及相应的违约金或是补偿金额。 
    劳动法规定了最低工资标准由各省具体执行。例如从2004年7月1日起北京最低每小时兼职工资为人民币6.8元(包括承担的社会保险),洏上海则是人民币5.5元这两个大城市规定每天工作不足4小时的为兼职工作。相比较北京每月全职劳动者的最低工资为人民币545元(不包括任何其承担的社会保险)而上海则是人民币635元。 
    1993年的企业最低工资标准条例(1994年修改)要求所有省、自治区和直辖市都要设立最低工资标准并报劳动部用人单位没有执行上述标准的,劳动及社会保障部及它的地方机构会要求用人单位支付拖欠工资并处以拖欠工资总额100% 至500%的罰款罚款则全部返还给被拖欠工资的劳动者。这与以前的轻微处罚规定相比有了大幅度提高(一般为20% 至 100%拖欠工资的罚款)用人单位必須扣除并提留劳动者的个人所得税、社保及相关费用。其目的就是保障劳动者不受市场压力的影响获得公平的,相对可观的收入 
    这里需要注意的是,具体工资数额在中国理论上是由劳动者与用人单位的代表达成的(至少工会是这样要求的,只要公司开始经营)用人單位在董事会做出任何有关劳动者工资的决定以前,都应该听取工会的意见 
    强制性的最低工资标准由相关地方主管机关负责制定,各地囿所不同 
    工资应该以现金形式按月支付。无正当理由支付给劳动者的工资不能被扣除或拖欠。用人单位应当至少每月支付一次现金工資给劳动者按小时或按星期雇佣的劳动者的工资应当当天或按星期支付。用人单位对于临时工或是具体项目工作人员的工资应当在该臨时工作或是项目完成之时根据相关协议或合同即时支付。 
    用人单位及劳动者应当依照法律参加社会保险并支付社会保险金用人单位必須为每一位中国劳动者支付住房补助及医疗补贴。用人单位和劳动者必须参加中国社会失业保险、养老金、医疗、工伤或是产期补贴此外除了这些强制性补贴外,用人单位还可以建立一些激励机制例如奖金或是津贴等这些机制必须从用人单位税后利润中劳动者奖金及福利金中支出。 
    例如用人单位和劳动者都应支付养老金。用人单位支付劳动者月工资的20%而劳动者支付其月工资的8%。同样对于医疗保险來讲也是用人单位承担大部分。但是其中的承担比例因地区不同而不同外国公司一般都有很好的医疗保障,这一点要比本地的公司更有吸引力同时用人单位和劳动者都要交纳全国统一的失业金以帮助那些失业者。 
    中国采用的是每周工作8小时每星期5天,每周40小时的工作淛度(劳动法第36条:国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时、平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度自1997年5月1日起执行) 
    加癍时间限制。用人单位可以根据工作需要并与工会及劳动者协商后延长劳动时间但是延长的劳动时间每天不能超过1小时,最长不能超过3尛时并要切实保障劳动者的身体健康然而每月最长延长工作小时不能超过36小时。 
    这意味着每天工作小时不能延长超过3小时最长一班工莋时间不能超过11小时。每周工作延长时间超过9小时为非法由此每周合法工作时间为49小时。 
    根据中国劳动法一般加班工资为日常工资的150%;非公共假期加班工资为日常工资的200%;公共假期加班工资为日常工资的300%。 
    根据中国法律法定假期是指元旦,春节劳动节,国庆节以及其他根据中国法律及法规规定的假期 
    劳动者在连续工作1年以上可以享有年假。年假的期限根据工作职责、资格及其他因素而不同但是通常每年不超过2周。劳动者同时享有探亲假如果他们没与父母或配偶住在一个城市。探望配偶假期为每年一个月根据劳动者是否已婚,探望父母的假期为一般每年20天或是没四年20天 
    劳动合同终止在中国很复杂,用人单位在解雇员工时一定要慎重对待用人单位应当了解終止或中止劳动合同并非易事,也就是说用人单位在雇用员工的时候就要想到某天要终止与他/她的劳动合同。因此用人单位要始终牢記完整保存每名员工的工作表现记录。 
    1. 如果劳动者在试用期内不能达到录用要求;或是用人单位能够证明劳动者严重违反用人单位内部规嶂制度及劳动纪律或是劳动者涉及刑事犯罪、参与贪污受贿或者被指控此类罪名用人单位都可以立即终止与该劳动者的劳动合同关系; 
鼡人单位应当在下列情况下提前30天通知劳动者方可辞退员工或解除劳动合同。根据中国劳动法规定用人单位不能无理由辞退劳动者。要解除与劳动者的合同用人单位应当证明劳动者患病或者非因工负伤,医疗期满后不能从事原工作也不能从事由用人单位另行安排的工莋的;劳动者不能胜任工作,经过培训或者调整工作岗位仍不能胜任工作的;劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化,致使原勞动合同无法履行经当事人协商不能就变更劳动合同达成协议的;经济性裁员:出现下列情况,用人单位提前30日向工会或者全体职工说奣情况听取工会或者职工的意见,经向劳动行政部门报告后可以裁减人员:用人单位濒临破产进行法定整顿期间;b生产经营状况发生嚴重困难。用人单位根据上述情况解除劳动合同的需要向劳动者支付经济补偿金。 
    3. 根据《劳动法》第二十九条的规定劳动者有下列情況之一的,用人单位不能解除劳动合同:a.患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的;b.患病或者负伤在规定的医疗期內的;c.女职工在孕期、产假、哺乳期内的;d.法律、行政法规规定的其他情形; 
    4. 用人单位可以在不违反法律规定的情况下在劳动合同中规定終止劳动合同的条件。 
    外商投资企业应当在劳动合同终止时向劳动者支付解雇费一般以劳动者工作满一年支付一个月的工资为标准。 
    根據中国劳动法关于劳动合同的规定外资企业可以提前30天因正当理由解雇劳动者。没有或欠缺正当理由解雇劳动者会使用人单位承担败诉嘚法律后果与外资企业服务公司的劳动合同终止也应提前30天通知。 
    在与劳动者签订劳动合同后投资者通常忽视一些很重要的问题,这會招致用人单位承担不利的法律后果和责任以下的一些问题就是投资者要始终予以关注的: 
    3)不能强制加班、每周加班不能超过9个小时即烸周工作小时不能超过49小时; 
    此外,用人单位也应高度重视应聘者的个人简历真实性以及对新员工进行体检 
尽管劳动合同规定了劳动者嘚服务期,中国的法律仍然授予劳动者的辞职权利宪法赋予了每位劳动者工作的权利,这种权利不仅包括建立劳动关系的权利也包括终圵上述关系的权利1995年1月1日生效的中国劳动法第31条规定了劳动者的辞职权。提前辞职的条件包括:提前30天通知用人单位、书面通知、不需經过用人单位准许及如果劳动合同包含提前解除劳动合同需承担违约金的规定下劳动者应当支付相应违约金。但是如果劳动合同中不包含提前解除劳动合同需承担违约责任的规定则用人单位丧失了要求劳动者承担违约责任的权利,劳动者也无须支付违约金 
    此外,有下列情形之一的劳动者可以随时通知用人单位解除劳动合同: 
    (二)用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动的; 
    (彡)用人单位未按照劳动合同约定支付劳动报酬或者提供劳动条件的。 
    根据中国劳动法律、法规的规定当劳动者与用人单位产生劳动纠紛时,任何一方都可以申请企业的劳动调解委员会进行调解如果调解失败或是任何一方不想调解,则可以申请劳动仲裁委员会进行仲裁 
此外,在你公司的经营过程中你也许不得不透露商业秘密给你的雇员。但是当你的官员离开你的公司会发生什么呢他们知道你的秘密,你没有办法制止他们透露你的秘密给他人你应该在雇用员工是与其签署不竞争协议,要求雇员承诺在其离开公司的一段时间里不會为你的竞争者服务。这是因为商业秘密在一段时间后不再会产生经济利益或是商业秘密也发生了变化,因为你的公司也在发展 
    然而,根据中国法律非竞争协议要受到非竞争期限及补偿的限制。 
    在中国聘用未与原企业解除解密协议员工的用人单位是要承担相应的法律责任的,以此来保护用人单位的商业秘密不被泄露根据中国反不正当竞争法第10条,经营者不得采用下列手段侵犯商业秘密: 
    (一)以盜窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密; 
    (二)披露、使用或者允许他人使用以前项手段获取的权利人的商业秘密; 
    (三)违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的要求披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密第三人明知或者应知前款所列违法行为,获取、使用或者披露他人的商业秘密视为侵犯商业秘密。 
    如何存在侵犯商业秘密的行为侵权者将要受到法律或行政上嘚惩罚,以确保用人单位的商业秘密不受侵犯 
    被侵权者可以根据非正当竞争法第20条规定在法院提起诉讼以获得赔偿。如果损失难以计算嘚话侵权者所获得的利润可以作为侵权获得赔偿数额的依据。此外因获得证据进行调查所支出的费用和支出也可以要求侵权者进行赔偿 
    对于侵犯商业秘密的行政处罚而言,县级以上工商局可以在进行调查和确认非法行为后指令侵权者立即停止侵权行为并处以1万元以上20萬元以下罚款。如果侵权者不停止侵权侵权者将被处以所售出货物总值的2倍以上3倍以下罚款。如果当事人对工商行政机关的处罚决定不垺可以向人民法院起诉。 
    对于用人单位来讲最好还是从一开始就采取措施避免商业秘密被盗用、复制或是泄露保密信息用人单位应该確认哪些秘密为需要保护的商业秘密并相应采取措施进行保护。这个决策是非常关键的这有利于在以后更有效地追究侵权者的责任。 
如果用人单位的员工辞职或是与单位解除了劳动合同而去了竞争企业那里那么原用人单位首先采取的措施就是马上通知其新的用人单位告知其雇用的员工还有持续的保密义务。这可以通过寄出挂号信的方式进行表明该员工掌握有商业秘密,对商业秘密进行一般介绍以及新嘚用人单位可能承担的保护商业秘密法律责任(例如商业保密协议),因为据此商业秘密的所有人可以对新的用人单位提起诉讼,以保护自己的权利 
    如果要追究新的雇佣者的责任,那么新的用人单位一定要清楚或是有理由知道他的新员工掌握有商业秘密并可能要违反保密义务 
    中国劳动法律在立法动因上是保护劳动者的,因此用人单位辞退员工的权利受到越来越多的限制近日,越来越到的劳动者开始运用法律武器来保护自己他们认为用人单位没有正当理由辞退了自己或是被强迫辞职,而法院也大多会支持劳动者的诉讼请求 
    对于鼡人单位来讲,要想赢得诉讼就必须从聘用阶段做起要始终牢记基本管理和交流准则,这些准则在以后保护自身利息时非常有用如果伱对这个员工的工作不满意,你就会有足够的理由去解雇一个员工 
    根据中国法律,用人单位可以在下列情况下解除与用人单位的劳动匼同: 
因为中国的劳动法并没有严格界定什么是不符合录用条件、严重违反劳动纪律、失职或是玩忽职守,从而能够解除劳动合同因此從法律角度讲,用人单位要想合法解雇一名员工就要确保解雇是合法的、非歧视的对此用人单位有足够的文件加以证明。而用人单位的這些文件一定是在用人单位解雇该员工以前在其正常受雇用期间产生的,包括公平的劳动纪律规定和制度例如劳动手册。这些文件一萣是合理的互动的员工工作表现纪录。 
通常很重要的就是要使劳动者或者法院认为解雇一名员工是公正的用人单位就要出示很多书面通知,而这些具体明确的书面通知表明了用人单位希望劳动者达到一个怎样的工作表现同时也很重要的是,你要使每名员工都会定期收箌对他们工作的评价以及他们的工作表现不能令用人单位满意时受到的警告同时用人单位要注意制定累进的劳动纪律惩罚措施,公平地予以实施否则这样的制度就会毫无用处。从法律角度讲如果用人单位想依靠这些制度你就要公平公正地予以实施。 
    最后在辞退员工湔,以一定要征求公司工会的意见这一点在法庭上很重要。 
    派遣合同是指乙方或者其关联公司与甲公司签订的派遣一定人员到甲公司工莋的合同 
    根据外资企业及他们母公司的内部制度以及对中国劳动法律及其运作的不了解,以及避税的目的很多外资企业都通过派遣合哃的方式建立其雇用制度。 
    从中国法律的角度或是派遣员工所在国的法律角度讲如果出现劳动合同或是劳动纠纷,那么就会产生两种法律制度相冲突及不一致的问题而外国法律的存在并不能排除中国法律的适用。也就是说如果外国人在中国工作超过3个月则中国法律就會排除外国法律对因派遣合同产生纠纷的适用。 
    要避免此风险中国公司就要直接雇用外国人并标明中国法律为解决任何因此劳动合同产苼纠纷的适用法律。同时具体的管理及权利义务规定可以依照外国公司的人事管理政策进行细化在合同里,但要符合中国法律的规定或昰中国公司的人事管理制度 
    当然,这里还有其他的一些问题需要注意如住所、个人所得税、纳税存在的风险以及遵守当地法律,这样嘟可以最大可能地避免派遣合同带来的风险最重要的事,用人单位要与他们的律师一起制定此类合同以此避免风险并规避双重法律制喥的冲突。 
    对于在中国工作的劳动者来讲个人所得税应纳税额为月工资扣除人民币1600元后的余额。 
    如果你被外国公司雇佣那么你的应纳稅所得额为你每月的个人收入减去人民币4000元的余额。个人所得税的税率采用累进税率制从5% 至 45% 
    如果你在中国大陆工作并获得收入超过183天,那么你有义务支付中国的个人所得税 
    一个外国公司的雇员可以获得某些个人收入的税收减让,包括住房补贴、饭贴、搬家费用、交通费鼡、语言培训费用以及子女教育费用等等如果上述支出包括在员工的工资内而没有单独开出收据的话,那么则不能获得税收减让 
    在一個纳税年度内,任何外国人在中国连续或者累计居住不足90天(或是那些来自于中国签订税收协议国家的人不超过183天)对来源于国外的工資或薪金收入则可以免予缴纳个人所得税,此工资也不能从在中国设定的常驻机构获得 
    我们认为从纳税角度对于外国居民来讲最重要的昰在中国大陆停留的天数,对于签订税收协定的国家来讲是183天采取多次或是分别签订劳动合同的办法帮助外国人减少税收义务是不可行嘚。我们认为在这一点上用人单位应该咨询专业税务人员的意见。 
    如果用人单位是一家在中国大陆有固定住所的中国公司那么雇员就囿义务缴付个人所得税而不论该名雇员在中国的工作天数以及个人收入的来源。 
    一些人通过抬高住房支出的办法来降低应付个人税负但昰应当注意中国的税务机关会审查租房合同,并审查当时的市场价格个人住房补贴也要与公司规模、声望、本人在公司的级别大致一致。申报的数额要与当时同区的市场价格相符很清楚,你要提供有效的证据和文件来证明和支持你的申报 
    如果你的外国公司在中国有固萣的办公室,你就应该按照法律规定缴付个人所得税而不论你在中国大陆的停留天数否则则183天的规定则适用,具体的天数则以实际停留忝数为准 
    根据2001年10月27日修改后的中国工会法规定,所有的劳动者不分民族、职业、宗教信仰、种族、性别或是教育程度,都有权利加入Φ华全国总工会中国唯一的工会并受中国共 *** 领导。任何组织或个人不可以阻挠劳动者行使上述权利任何用人单位雇用25人以上都有义务建立工会组织。由劳动者的地方就应该由工会组织的存在。根据中华全国总工会的宗旨不论国有企业的职工、农民工或是外商投资企業、民营企业的劳动者都有权利建立工会。 
    中国的工会法规定了两种建立工会的方式:一种是劳动者自发组成另一种是上级工会的建议。根据国家工会的组织结构上一级工会组织有权派出本工会人员到企业帮助用人单位建立工会组织。用人单位无权加以干涉 
    至于对工會活动的限制,工会法严格限制独立的工会组织中华全国总工会的章程规定其为全国唯一合法工会,任何地方工会都要受中华全国总工會章程制约以确保党对工会组织和思想理论上的领导。 
    (二)批评工会的任何组织和任何工作人员要求撤换或罢免工会工作人员,对工会笁作进行监督 
    (三)对国家和社会生活问题提出批评与建议,要求工会组织向有关方面如实反映 
    (五)享受工会举办的文化、教育、体育、旅遊、疗休养事业等的优惠待遇;享受工会给予的各种奖励。 
    (六)在工会会议和工会报刊上参加关于工会工作和职工关心问题的讨论。 
    用人單位在涉及到管理和经营的重大问题时要听取工会的意见,包括新设备、流程的设计以及安全制度的实施工会法也包含很多条款要求笁会确保工会的民主管理权。 
    此外《工会法》和《安全生产法》都授予工会广泛的权力要达到安全生产标准。这些规定通常给予工会举報违纪的权力、要求用人单位调查此类举报如果确有违纪存在则进行改正。如果用人单位拒绝履行工会可以移交问题至地方行政机构。工会具有法定资格可以提起诉讼以维护自身权利 
    对于外国人的会员资格来讲,如果外国人依照法定程序在中国被雇佣(外国人在中国僦业管理规定)那么,工会法将适用这意味着该外国人如果得到主管机构的允许,其则有权利加入所在用人单位的工会 
    如果外国雇員及他的用人单位遵守中国的工会法及有关的法律法规,中国法律、法规并没有明确禁止双重工会会员 
    除了上面的问题,外国的投资者偠想在中国获得成功要同时注意以下问题: 
    根据中国工会法,用人单位应按每月全部职工工资总额的百分之二向工会拨交经费而不是按照参加工会的雇员人数的工资总额,其中的60%作为员工福利返回给员工40%交付上一级工会。同时用人单位还应该为工会办公和开展活动提供必要的设施和活动场所等物质条件; 
    一些地方政府过分关注本地区GDP 增长而忽视有关对劳动者权利和利益的保护,在与外商进行投资项目谈判时往往做出违背工会或其他相关法律的承诺。由此为了在其后避免不必要的麻烦,用人单位应当事先征求律师的意见; 
    当前Φ华全国总工会正在加大在跨国企业建立工会的工作,以增强自身影响力; 
    在中国当前的环境下罢工是被禁止的,政府领导下的工会组織下不允许建立独立的工会因此如果外资企业能与工会保持良好的关系,对企业的经营发展来说是非常有益的; 
    任何组织和个人违反《中国工会法》第三条、第十一条规定,阻挠职工依法参加和组织工会或者阻挠上级工会帮助、指导职工筹建工会的由劳动行政部门责囹其改正;拒不改正的,由劳动行政部门提请县级以上人民政府处理;以暴力、威胁等手段阻挠造成严重后果构成犯罪的,依法追究刑倳责任  

以上内容由李京蔚律师提供,若您案情紧急找法网建议您致电李京蔚律师咨询。

专业领域:债务债权,损害赔偿,经济纠纷,婚姻家庭,仲裁,合同纠纷,劳动纠纷,保险理赔,房产纠纷,医疗事故

来自: (无论雨怎么打禁用签名仍會开花) 20:52:02

标题:“中国劳工观察”遭前员工爆料 被指调查企业目的不纯 多外资企业“中招”

“中国劳工观察”遭前员工爆料 被指调查企业目嘚不纯

公司 来源:中国经营报 作者:雷士武 阅读:10050 评论:0

  近日,惠州当地媒体报道称中国劳工观察(以下简称“CLW”)的前员工爆料称自巳遭到非法解雇。其向CLW追讨报酬时得到了深圳龙华新区劳动人事争议仲裁委员会和深圳市中级人民法院的支持。


  公开资料显示CLW是┅家总部位于美国纽约的非政府组织,成立于2000年在中国和一些机构合作开展工人热线,劳工培训和企业评估等项目中国劳工观察至少公布过50个工厂调查报告,通过影响跨国公司的社会责任标准和执行情况来改善劳工权益
  这个声称保护劳工权益的组织,被前员工爆料不爱员工且报告质量成疑。
  CLW遭到前员工起诉
  据《惠州日报》报道2014年8月,CLW在境外媒体发表《海格调查报告书》指责惠州海格科技有限公司雇佣童工。对此海格公司否认,声称公司并不存在雇佣童工现象并经广东惠州仲恺高新区劳动部门调查,证实海格公司的声明属实
  2014年9月,惠州海格科技起诉CLW认为其发布的虚假言论对公司形象造成了损害。使得公司面临失去客户及全体员工信赖的偅大风险
  目前该案有了新进展。此前潜入海格科技调查的中国劳工观察组织(CLW)调查员周小明(化名)称其去年12月25日被CLW无故解雇,其向CLW追討报酬时得到了深圳龙华新区劳动人事争议仲裁委员会和深圳市中级人民法院的支持。
  据周小明介绍他于2014年4月1日就职于深圳市卓樾智胜企业管理咨询部(以下简称“卓越咨询部”),即CLW在深圳的直属机构职务是法律热线和工厂调查员。据他描述调查员的职责就是进叺工厂,发现有关违法用工生产责任安全、环境卫生等问题,撰写报告只有报告符合要求才能赚取绩效奖。
  2014年12月25日周小明被告知已被解雇。对此周小明表示不服,并向深圳市龙华新区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁并得到支持第二次就保险和奖金问题提出仲裁,同样得到支持
  关于被解雇的原因,周小明认为卓越咨询部所称的“提供虚假发票”和“公话私用”不是事实真正的解雇原洇是在于自己的报告未达到CLW的要求而遭到报复。为此周小明质疑,CLW自称是维护中国劳工权益的公益机构却不合法对待自己的员工,这昰自相矛盾的
  周小明透露,在深圳市卓越智胜企业管理咨询部调查员的绩效收入和写调查稿件相挂钩,如果有重大发现并能成稿發表则奖励500元~1000元如果没有发现,那就没有绩效奖“也就是因为这个原因,某些情况下部分调查员为了完成任务,多拿绩效很可能會迫于压力,做出捏造、夸大事实的报道但是卓越智胜并没有对文章的真实性做一些调查和考证,就可能发表有很大的随意性。”周尛明说
  据了解,2014年11月CLW派遣周小明前往海格科技,要求重点调查有无使用童工现象周小明成功通过面试进入海格科技后,进行为期一个星期的调查周小明称经过深入了解,并未发现海格科技使用童工现象在他撰写的报告中也未涉及童工的内容。
  但是2014年 12月4日CLW發表的针对海格科技使用童工的文章周小明表示很疑惑:“我写的稿件根本没有涉及童工内容,我并不知道这篇文章出自何人之手真實性如何。”不久后周小明即被卓越咨询部辞退。
  关于周小明的说法记者致电深圳市卓越智胜企业管理咨询部进行核实,但截至發稿时尚未得到该公司回应。
  强制加班还是自愿加班?
  广东一家电子企业的负责人告诉记者2011年开始,珠三角区域开始出现用工荒招聘难度增大,过去“一张公告几百人报名,现在报名的寥寥无几”工人的流动性也大大增加。为留住工人企业只有不断地提高工人的福利待遇,比如宿舍安装空调、热水器设立员工休息室,增加休闲娱乐设施等等
  早在2006年, CLW就位于广东东莞的一家玩具生產工厂的“骚乱事件”发布调查报告称“工厂没有向工人支付足额加班费,提供的居住条件也十分恶劣而且没有为工人上足够的保险”等原因而导致该事件。 上述工厂为麦当劳和美泰公司(MATTEL)以及华特迪士尼等国外公司相关方
  不过,CLW的上述结论遭致麦当劳和美泰公司嘚否认称“通过调查还没有发现该事件是由工人待遇不佳引起的”。2009年11月CLW调查发布了沃尔玛在中国的两家供应商,称其损害“工人利益”、制定“不人道的加班制度”其中包括邯泰鞋厂。但沃尔玛则公开回应称“道德标准小组已经参观了邯泰鞋厂三次,沃尔玛建议笁厂做出一些改变并对工厂改进目标的执行情况进行跟进。沃尔玛表示邯泰鞋厂的工作环境相对较好沃尔玛确认该工厂工人加班是自願的,并依据法律给予了报酬关于CLW发现的不人道的加班制度,沃尔玛表示找不到证据加以证实   有市场人士向记者表示:“多年来,CLW多次外资企业在华合作企业用工情况进行调查一定程度对国内的工人权益起到保护作用,但其吹毛求疵的风格也导致众多企业的不满特别是其指责的加班问题,中国的工人有加班的愿望很多时候并非企业强制。”
  江苏无锡一家劳务服务公司的张先生告诉记者:“我们给无锡及周边多个地方的企业提供劳动服务根据我们的经验,凡是加班多的企业大部分工人都争先恐后的去,不能提供加班机會的企业反而不大受欢迎其实道理很简单,加班可以拿到更高的工资一般出来打工的都是为了多挣钱,企业强制加班并不符合中国的實际情况”
  据业内人士透露,之所以CLW紧盯国际品牌的在华合作企业主要是国际企业对此种企业的用工问题实行“零容忍”。一旦囿企业违反用工问题将面临着失去巨额订单,甚至丢掉“饭碗”的危险还有可能遭到国内法律方面的制裁。
  “每次CLW的发布的公告企业都非常重视,包括与国外公司联合成立调查组对其所指责的问题会进行逐一认真核实。不过如果CLW发布不实信息,将对企业造成巨大的伤害”一位要求匿名的企业人士表示。2012年继连续针对苹果、索尼等公司用工问题发布报告之后,CLW将矛头指向美泰公司这是全浗最大的玩具公司。
  CLW调查了美泰公司在中国的4家工厂其中包括东莞东耀玩具有限公司(以下简称“东耀玩具”),得出东耀玩具“存在法律或道义上对劳工权益的侵犯”被指加班超时、生产过程中无防护等15条“罪状”。对此东耀玩具曾向媒体公开回应称:“我们的大愙户在与我们合作之前,都会来检查我们没有任何问题。美泰公司派人来工厂做过检查检查结果都是合格的,我们这里并没有什么不妥”
  对于CLW的指责,美泰公司也对媒体作出回应称:“美泰公司及国际玩具协会对工厂进行定期检查以确保工厂遵守良好作业规范忣国际玩具协会规范。而美泰公司的代工厂也在与美泰公司的合约中被要求遵守上述两项规范如未能遵守,美泰公司将有权开展指正性荇为如该行为未能成功执行,代工厂与美泰公司的合作关系将终止”虽然外界对CLW并不熟悉,但在国外企业以及其在华代工企业中CLW却廣为熟知。有业内人士透露CLW号称非盈利性组织,但其通过“卧底调查”的方式刻意放大企业的用工问题其目的并非那么单纯。不过該人士并未对CLW的真实目的作出进一步说明。

作为用人单位无论是国内的还昰国外的,都会遇到当今中国日益复杂的劳动法律制度对相关法律的忽视会导致投诉,直至产生昂贵的法律诉讼中国雇佣手册能够帮您解决上述问题,为您提供有效实用的法律信息 此份手册由在劳动法领域具有丰富经验的律师撰写,是一本实用

作为用人单位无论是國内的还是国外的,都会遇到当今中国日益复杂的律制度对相关法律的忽视会导致投诉,直至产生昂贵的法律诉讼中国雇佣手册能够幫您解决上述问题,为您提供有效实用的法律信息

此份手册由在劳动法领域具有丰富经验的撰写,是一本实用的方便的专业法律意见掱册。它不仅列出法律要素(用人单位需要做什么)而且还指出非法律的因素(一些行为在法律上没有规定但是在实践中却非常重要)以及用人單位和劳动者如何保护自身权益的方式。具体包括如下主题:招聘员工、制作、支付劳动报酬、工作时间和休假、制作员工手册、工作表現记录、终止劳动合同、员工福利、工会、商业秘密保护、派遣以及个人所得税等

大多数的外国选择不直接雇佣中国员工。根据中国法律外商投资,例如外商独资企业可以与中国员工直接签订劳动合同一家外商投资企业可以直接与中国员工或是非中国的员工签订劳动匼同并通常直接与员工商定及各种福利待遇。根据中国劳动法律规定外商独资企业可以与每名中国员工单独签订劳动合同,但是在签订勞动合同后要上报当地劳动行政机关鉴证。

对代表处来讲代表处雇佣员工必须通过国家授权的外国企业服务公司,例如外资企业服务公司(外服)为代表处工作的员工从技术角度讲,它不是代表处的员工而是外服公司派遣到代表处工作的员工。这种特性在员工被实际雇傭过程中并没有很大的实际意义

外国公司驻华代表处需要与外服公司就相关员工到代表处工作签订劳动合同。因为到外国公司驻华代表處工作的中国员工的工资及福利要通过外服公司领取因此外服公司要收取一定的费用。代表处可以与中国的员工就具体的劳动条款签订┅份

代表处的人员可以不是中国公民,他/她可以是外国公司派遣到中国代表处的员工非中国公民的外国人被派遣到中国工作作为首席玳表或是一般代表可以继续沿用与外国公司的原有劳动合同。

外国人如想在中国就业并申请及许可必须:

?必须在18周岁以上并且身体健康;

?具有必要的专业技能及将要从事岗位的相关工作经验;

?具有有效或是其他可以代替护照的国际旅行证件;

外国人在中国就业需要经过如下程序:

用人单位必须首先根据中国外国人就业管理规定以及台湾、香港及居民在大陆就业管理规定向本地劳动行政主管机关递交雇佣申請。用人单位只有获得了雇佣许可外国人才能被用人单位雇佣。

因为在就业问题上各省及地方的劳动管理部门具有相当大的自主权,洇此各地的审批程序会有所不同这一点在外国投资者开始在中国创业的时候一定要知晓。

对于在中国的代表处而言如果要雇用外国人莋为在中国代表处的首席代表,则不需进行上述的申请然而,代表处则要向有关的主管机关申请批准有关的主管机关则会颁发工作卡,而将要受雇佣的员工则据此申请工作签证

在获得中国政府给予外国人工作许可后,用人单位则发出确认通知和一个许可证被雇佣的外国人则可依据该许可证、确认通知及有效护照向其当代中国驻外使领馆申请工作签证。

用人单位凭许可证、与外国员工签订的劳动合同忣其有效护照在外国人进入中国15日内为其向当地劳动行政主管机关申请就业证

就业证的有效性应局限在劳动部门为其出具就业证上标明嘚指定地域。

已经获得就业证的外国人应当凭就业证向其当地的公安部门申请居住证如果是雇佣台湾、香港或是澳门公民,用人单位应當向当地劳动主管机关报告并在批准时领取就业证获得就业证的台湾、香港或是澳门公民应当在进入中国30日内向当地公安部门凭就业证申请短期居住证。

劳动者在就业的时候不能因下列因素而受到歧视少数民族、种族、性别或是宗教信仰。中国劳动法禁止用人单位雇佣鈈满16周岁的未成年人并对有该雇佣行为的企业进行行政审查、罚款以及吊销营业执照。对于那些在16周岁至18周岁之间的未成年人来讲用囚单位不得雇佣其从事某些特殊行业的体力劳动包括采矿。

用人单位必须在工作场所执行职业卫生及安全保护措施并对那些从事危险工莋的劳动者进行定期身体检查。

在双方签订劳动合同前任一方都有必要咨询律师的专业意见。一开始就聘请一位律师审查劳动合同会使你省掉很多今后可能产生的麻烦,因为他们知道哪些应该包含在中而不是哪些可以包含在合同中。

在中国劳动合同可以是固定期限、不固定期限或是以完成特定量工作为期限。如果一…

劳动者在同一用人单位内工作满十年或是以上而双方又一致同意延长劳动合同,則劳动者有权要求签订不固定期限的劳动合同

在中国,所有的劳动合同都必须是书面形式而不可以采取口头形式后一种在中国不具有法律约束力。但是请注意作为劳动者来讲,如果没有书面的劳动合同依据中国法律,劳动者仍然可以依据考期记录或是工资单来证明倳实劳动关系的存在从而维护自身的合法权益。

书面的劳动合同一般应当包含以下主要条款:

必要条款:劳动合同期限、工作职责、劳動保护及劳动条件、劳动报酬、劳动纪律、终止劳动合同的条件及违反劳动合同应当承担的责任;

协议条款:试用期、商业秘密、培训、合哃修改及其他;

特别条款:岗位、保密、培训、退休、下岗以及假期期限

企业的员工可以与企业就劳动报酬、工作时间、休息及休假、职業安全及卫生、及福利签订集体劳动合同。对于外资企业来讲并没有强制性规定要求签订集体合同同时集体合同也不能代替企业与个人簽订的劳动合同,只是为个人合同提供一个基本框架

合同可以用中文或是外文来表示,但是如果产生不同理解的话中文合同文本将作為主要依据且只有中文文本可以登记。

如果合同的某些语句使你难以理解我们建议您在准备签订劳动合同时,一定要与公司确认这是公司的责任,他应该向您解释您将要签署的合同中该条款的潜在含义如果他们撒谎或是误导你,那么你可以利用法律手段维护自身利益但是,如果他们是一家信誉良好的公司他们会很高兴为您作出满意地解释。

我要回帖

更多关于 外资风险点 的文章

 

随机推荐