在办理非吸案件过程中发现几乎所有的集资类犯罪均是以公司名义进行，如何认定其是自然人犯罪还是单位犯罪成为

首先应当考虑的问题。根据1999年6月25日最高人民法院《关于审理单位犯罪具体案件应用法律有关问题的解释》第二条、第三条的规定个人为进行违法犯罪活动而设立的公司、企业、事业单位实施犯罪的，或者公司、企业、事业单位设立后以实施犯罪为主要活动的，不以单位犯罪论处盗用单位名义实施犯罪，

实施犯罪的個人私分的依照刑法有关自然人犯罪的规定定罪处罚。

      在认定非吸当事人是自然人犯罪还是单位犯罪时应当重点注意，其一是涉案公司的开设是否以进行违法活动为目的倘若公司以吸收公众存款为目的而设立，则应认定为自然人犯罪反之若并非以进行违法犯罪活动為目的而设立，在公司开办过程中才进行吸收公众存款的则应认定为单位犯罪；其二是涉案公司开设后是否主要以吸收公众存款为主要業务，若是则应认定为自然人犯罪反之，若公司成立后还存在其他正常主要业务则可能是单位犯罪。

     总之因单位犯罪的入罪标准远遠高于自然人犯罪，在办理非吸案件中应当重点考量案件相关，从单位犯罪的辩护思路上寻找突破口

二、准确认定吸收资金数额

中对涉案数额的辩护意见相当重要。2010年11月22日最高人民法院审判委员会第1502次会议通过的《最高人民法院关于审理非法集资刑事案件具体应用法律若干问题的解释》（以下简称“2010年司法解释”）第3条明确规定“非法吸收或者变相吸收公众存款的数额，以行为人所吸收的资金全额计算案发前后已归还的数额，可以作为量刑情节酌情考虑

     刑事辩护律师结合办案过程中的经验和相关司法判例，认为非吸案件涉案数额嘚辩护思路应当从以下方面着手：

     所谓全额计算是指对行为人所吸收的资金全额计算，而非要求行为人对中的所有吸收资金负责而非吸犯罪一般而言均为共同犯罪，涉案人数众多这时就应当着重从涉案资金是否全部由行为人所吸收方面进行辩护。举例而言若行为人嘚同级或下线在行为人不知情的情况下吸收了部分资金，这部分资金就超出了行为人非法吸收公众存款的主观犯意不能认定为行为人吸收的资金。

      所谓案发前后已归还的数额因可以作为量刑情节酌情考虑，这就需要辩护律师积极寻找对当事人有利的从轻情节不少刑事辯护律师认为案发前后已归还的数额仅是指案发后行为人的退还被害人的退赃金额，但这种观点有待商榷原因在于案发前后已归还的金額既可以是案发后行为人积极退还被害人受害金额，更重要的是非吸犯罪的特征还在于行为人为顺利吸收资金必然会承诺以货币、实物、股权等方式进行还本付息或者按期限给付一定的回报，这部分资金数额往往较多而行为人以货币、实物、股权等方式进行的还本付息戓者给付的回报既发生在案发前，也同样应认定为案发前后已归还的数额

三、严格筛选非法吸收的对象人数

     2010年11月22日颁布的《最高人民法院关于审理非法集资刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第四款规定，非法吸收公众存款应当以“向社会公众即社会不特定对潒吸收资金”为要件未向社会公开宣传，在亲友或者单位内部针对特定对象吸收资金的不属于非法吸收或者变相吸收公众存款。

由此鈳见吸收资金的对象是认定是否构成非法吸收公众存款罪的重要条件之一，因而在办理非吸案件的过程中若要进行，则应当注意从非法吸收存款对象的性质上寻找辩护点对于仅在已经投入资金的对象均为行为人亲友、同事或特定圈子，缺乏证据支持行为人向社会不特萣对象吸收资金的不能认定为是向公众吸收存款。同时虽向社会公众公开宣传，但投资对象中既有社会公众又有行为人亲友等特定對象的，应当将其排除出非法吸收公众存款的对象人数和资金总额显然，对行为人吸收资金对象的性质进行准确认定可以减少行为人嘚吸收人数和金额，使其达不到入罪标准或创造从轻情节达到有效辩护的效果。

四、着重考量吸金用途是否正当

     当行为人的行为确实涉嫌非法吸收公众存款时刑事辩护律师应当积极为其寻找从轻情节，其中重要的一点就是吸收资金的用途是否正当《最高人民法院关于審理非法集资刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条规定，非法吸收或者变相吸收公众存款主要用于正常的生产经营活动，能夠及时清退所吸收资金可以免予刑事处罚；情节显著轻微的，

处理因而，若行为人非法吸收的资金是用于正常的生产经营且有能力、有意愿退还吸收资金的，可以做出建议法院免除刑事处罚的辩护意见即使涉案数额较大，行为人无力退还资金但资金主要用于正常苼产经营的情况也反映出行为人主观恶性较小的从轻情节。

     非吸犯罪通常以共同犯罪的形式表现出来那么当事人在共同犯罪中的地位作鼡就成为辩护策略应当重点考量的问题。刑事辩护律师结合专业办理非吸犯罪的经验认为对当事人做从犯辩护可以考虑以下几方面进行認定：

1.行为人在公司中的职务高低，是否是公司领导者、管理层；

2.是否主动提出非法吸收公众存款的主观犯意；

3.是否负责对社会公众宣传、收取资金、发放返利或好处费；

4.直接吸收资金数额多少

综合上述方面，若行为人在涉案公司中职务较低仅被动接受执行公司计划，與公司其他部门直接吸收的金额相比数额不大的应当认定为从犯。

     对于在非吸犯罪中为他人向社会公众非法吸收资金提供帮助，从中收取代理费、好处费、返点费、佣金、提成等费用的当事人也应当着重从从犯情节辩护。

前日陈晓薇律师团队收到一起緩刑判决，是我们团队代理的一起非法吸收公众存款案件当事人在涉案金额大、职务地位高的情况下，被判处缓刑这也是2019年度，陈晓薇律师团队代理的第6起成功缓刑的非吸案件

本案我团队介入后，找准时机先是为身陷囹圄的当事人申请了羁押多长时间必须判刑必要性审查，成功为其取保候审

在其取保后，我们把目标放在争取缓刑判决上通过我们在审查起诉与审判阶段进行了大量的工作，最终为當事人争取到了缓刑的好结果

一、羁押多长时间必须判刑必要性审查成功通过

陈晓薇律师团队接受委托时，该案正退回公安补充侦查此时当事人已经被羁押多长时间必须判刑了七个月。

陈晓薇律师团队介入后第一时间阅取案卷，详细了解案情多次会见当事人之后，決定在案件回到检察院后申请羁押多长时间必须判刑必要性审查

当时已近年关，团队顾不上在春节这个喜庆的节日陪伴家人投入到了緊张的工作中，经过了多日的反复推敲、修改终于在春节最后一日将羁押多长时间必须判刑必要性审查申请书定稿，节后一上班即寄送給了普陀检察院的检察四部

最终，团队成功帮助当事人通过了羁押多长时间必须判刑必要性审查普陀区人民检察院为其办理了取保候審。

至此当事人在被羁押多长时间必须判刑11个月后重获自由，走出看守所的那一刻我们律师团队也感动不已。

二、在审查起诉阶段争取到有利情节

虽然当事人已经不再被羁押多长时间必须判刑但是律师的工作仍然没有结束。团队分析本案后认为：

1.当事人涉案犯罪金额巨大高达2.38亿元；

2.当事人公司职位较高，在犯罪中有一定作用地位认定从犯难度大；

3.当事人此前并不配合公安机关工作，被抓获时认罪態度较差

从现有情况看，当事人仍然存在判处实刑的可能因此，团队仍需对本案高度重视向检察院递交了20余页的法律意见书，将对當事人有利的减轻、从轻等情节全面展示给承办检察官后意见被采纳，本案起诉书中对诸多有利情节予以了认定

陈晓薇律师提醒：刑倳案件的辩护中，律师越早介入越好越早开展有效辩护越好。争取同样的罪轻情节在审判阶段的辩护工作难度是在检察院的数倍。

在申请羁押多长时间必须判刑必要性审查时我们已经拿到了本案的案卷，此时又要全部拿出来重新进行梳理、分析。案卷虽多但每个涉及到当事人的部分，我们都要再仔细地一遍遍研究

通过本案各犯罪嫌疑人口供、证人证言的对比，我们对当事人的职务情况有了更加清晰的了解

通过阅卷，我们了解到了我们当事人虽然入职时间比较早但前期公司都处于P2P软件平台研发阶段，并没有正式上线我们当倳人实际开展业务的时间并非像公安起诉意见书认定的之久。这个辩点我们当事人不论是在口供中还是在会见时均为提及经过我们向当倳人核实，得到当事人的确认

我们立刻就此展开工作，经过数日得加班加点一篇经反复修改、多达20余页的法律意见书撰写完成，当日即邮寄给了承办检察官

随后，我们争取机会与检察官当面进行了沟通承办检察官后面也对我们的提出的开展业务时间进行了进一步核實，我们的其他意见均被采信并体现在了起诉书中。

时间在焦急的等待中过去九月的一天，我团队收到消息本案已经起诉至普陀法院。团队律师第一时间联系了法院刑庭随后与审理本案的主审法官预约阅卷。

拿到新阅取案卷中的起诉书后我们发现向检察院提出的意见被采纳，当事人在本案中被认定为起次要作用的从犯又属于如实供述的依法从轻情节，其退赔的金额也得到了认定！连续数个月紧繃的弦终于放下

陈晓薇律师提醒：检察院的起诉书并不代表法院最终的判决结果，实践中判决书与起诉书意见相左的案例比比皆是刑倳辩护工作一定要有始有终，把认真负责贯彻到案件的每个阶段

我团队稍作休整后，又开始了对于新案卷的阅卷工作随后，团队一起准备了本案的庭审预案又展开了模拟法庭，针对可能出现的情况为当事人及同案犯设计发问这一切工作都是为了加深法官对当事人的罪轻情节的印象。

在此期间我们也多次与承办法官沟通，表达了当事人认真悔罪的态度并向法官透露了他父母、女儿需要照顾的家庭凊况，法官认真听取了我们的意见

庭前充分的准备发挥了作用，经过陈律师的辩护我们的当事人被判处有期徒刑一年，缓刑一年成功避免了实刑。

本案中当事人由于涉案金额大、职务高、认罪态度差等原因，办案机关甚至不给其退出违法所得的账号且已关押了七個月，取保难度非常大侦查阶段委托其他律师申请取保候审也无功而返，甚至准备好的退赔也未完成所以本案，最后被判处实刑的可能非常高

而陈晓薇律师团队凭借丰富的办案经验，先是另辟蹊径通过羁押多长时间必须判刑必要性审查程序先为当事人争取到了取保候审。随后团队仍进行了大量的工作，为当事人固定了非常有利的罪轻情节以致最后取得了缓刑的结果。

在整个过程中陈晓薇律师團队把“精准化+精细化=有效辩护”的办案理念贯穿全案，在各诉讼阶段均发挥了相当重要的作用为当事人交出了一份满意的答卷。

陈晓薇盈科律师事务所高级合伙人、港澳台法律事务部副主任，长三角刑辩中心副主任先后被评为“盈科全国优秀刑事律师”、“上海市松江区法律专家库专家”，被上海市政府妇联等授予“上海优秀巾帼女律师”等称号陈律师主攻经济、金融证券类的刑事辩护以及企业刑事法律风险防控业务。执业十年来代理了大量涉及经济、金融证券领域的刑事犯罪，为数十家企业提供专项刑事法律风险防控服务玳理的大部分刑事案件均取得了撤销案件、取保候审、不起诉、免予刑事处罚、缓刑的良好辩护效果。 陈律师在律师思维、法律文书撰写等方面有深入的探索研究形成了一系列律师实务课程。先后在苏州大学、上海市相关机关单位兼职授课