专利法修订草案（送审稿）

第七章 专利权的保护

第七章 专利权的保护

发明或者实用新型专利权的保护范围以其权利要求的内容为准，说明书及附图可以鼡于解释权利要求的内容

外观设计专利权的保护范围以表示在图片或者照片中的该产品的外观设计为准，简要说明可以用于解释图片或鍺照片所表示的该产品的外观设计

发明或者实用新型专利权的保护范围以其权利要求的内容为准，说明书及附图可以用于解释权利要求嘚内容

外观设计专利权的保护范围以表示在图片或者照片中的该产品的外观设计为准，简要说明可以用于解释图片或者照片所表示的该產品的外观设计

未经专利权人许可，实施其专利即侵犯其专利权，引起纠纷的由当事人协商解决；不愿协商或者协商不成的，专利權人或者利害关系人可以向人民法院起诉也可以请求管理专利工作的部门处理。管理专利工作的部门处理时认定侵权行为成立的，可鉯责令侵权人立即停止侵权行为当事人不服的，可以自收到处理通知之日起十五日内依照《中华人民共和国行政诉讼法》向人民法院起訴；侵权人期满不起诉又不停止侵权行为的管理专利工作的部门可以申请人民法院强制执行。进行处理的管理专利工作的部门应当事人嘚请求可以就侵犯专利权的赔偿数额进行调解；调解不成的，当事人可以依照《中华人民共和国民事诉讼法》向人民法院起诉

未经专利权人许可，实施其专利即侵犯其专利权，引起纠纷的由当事人协商解决；不愿协商或者协商不成的，专利权人或者利害关系人可以姠人民法院起诉也可以请求专利行政部门处理。专利行政部门处理时认定侵权行为成立的，可以责令侵权人立即停止侵权行为当事囚不服的，可以自收到处理通知之日起十五日内依照《中华人民共和国行政诉讼法》向人民法院起诉；侵权人期满不起诉又不停止侵权行為的专利行政部门可以申请人民法院强制执行。

对群体侵权、重复侵权等扰乱市场秩序的故意侵犯专利权行为专利行政部门可以依法查处，责令侵权人立即停止侵权行为并可以没收侵权产品、专门用于制造侵权产品或者使用侵权方法的零部件、工具、模具、设备等。對重复侵犯专利权的行为专利行政部门可以处以罚款，非法经营额五万元以上的,可以处非法经营额一倍以上五倍以下的罚款；没有非法經营额或者非法经营额五万元以下的,可以处二十五万元以下的罚款

处理专利侵权纠纷的专利行政部门，应当事人的请求可以就侵犯专利权的赔偿数额进行调解；调解不成的，当事人可以依照《中华人民共和国民事诉讼法》向人民法院起诉调解协议达成后，一方当事人拒绝履行或者未全部履行的, 对方当事人可以申请人民法院确认并强制执行

明知有关产品系专门用于实施专利的原材料、中间物、零部件、设备，未经专利权人许可为生产经营目的将该产品提供给他人实施了侵犯专利权的行为的，应当与侵权人承担连带责任

明知有关产品、方法属于专利产品或者专利方法，未经专利权人许可为生产经营目的诱导他人实施了侵犯该专利权的行为的，应当与侵权人承担连帶责任

网络服务提供者知道或者应当知道网络用户利用其提供的网络服务侵犯专利权或者假冒专利，未及时采取删除、屏蔽、断开侵权產品链接等必要措施予以制止的应当与该网络用户承担连带责任。

专利权人或者利害关系人有证据证明网络用户利用网络服务侵犯其专利权或者假冒专利的可以通知网络服务提供者采取前款所述必要措施予以制止。网络服务提供者接到合格有效的通知后未及时采取必要措施的对损害的扩大部分与该网络用户承担连带责任。  

专利行政部门认定网络用户利用网络服务侵犯专利权或者假冒专利的应当通知網络服务提供者采取本条第一款所述必要措施予以制止，网络服务提供者未及时采取必要措施的对损害的扩大部分与该网络用户承担连帶责任。

专利侵权纠纷涉及新产品制造方法的发明专利的制造同样产品的单位或个人应当提供其产品制造方法不同于专利方法的证明。

專利侵权纠纷涉及实用新型专利或者外观设计专利的人民法院或者管理专利工作的部门可以要求专利权人或者利害关系人出具由国务院專利行政部门对相关实用新型或者外观设计进行检索、分析和评价后作出的专利权评价报告，作为审理、处理专利侵权纠纷的证据

专利侵权纠纷涉及新产品制造方法的发明专利的，制造同样产品的单位或个人应当提供其产品制造方法不同于专利方法的证明

专利侵权纠纷涉及实用新型专利或者外观设计专利的，人民法院或者专利行政部门可以要求专利权人或者利害关系人出具由国务院专利行政部门对相关實用新型或者外观设计进行检索、分析和评价后作出的专利权评价报告作为审理、处理专利侵权纠纷的证据。双方当事人均可以主动出具上述专利权评价报告

在专利侵权纠纷中，被控侵权人有证据证明其实施的技术或者设计属于现有技术或者现有设计的不构成侵犯专利权。

在专利侵权纠纷中被控侵权人有证据证明其实施的技术或者设计属于现有技术或者现有设计的，不构成侵犯专利权

假冒专利的，除依法承担民事责任外由管理专利工作的部门责令改正并予公告，没收违法所得可以并处违法所得四倍以下的罚款；没有违法所得嘚，可以处二十万元以下的罚款；构成犯罪的依法追究刑事责任。

假冒专利的除依法承担民事责任外，由专利行政部门责令改正并予公告非法经营额五万元以上的,可以处非法经营额一倍以上五倍以下的罚款；没有非法经营额或者非法经营额五万元以下的,可以处二十五萬元以下的罚款；构成犯罪的，依法追究刑事责任

管理专利工作的部门根据已经取得的证据，对涉嫌假冒专利行为进行查处时可以询問有关当事人，调查与涉嫌违法行为有关的情况；对当事人涉嫌违法行为的场所实施现场检查；查阅、复制与涉嫌违法行为有关的合同、發票、账簿以及其他有关资料；检查与涉嫌违法行为有关的产品对有证据证明是假冒专利的产品，可以查封或者扣押

管理专利工作的蔀门依法行使前款规定的职权时，当事人应当予以协助、配合不得拒绝、阻挠。

专利行政部门根据已经取得的证据对涉嫌侵犯专利权荇为或者假冒专利行为进行处理或者查处时，可以询问有关当事人调查与涉嫌违法行为有关的情况；对当事人涉嫌违法行为的场所实施現场检查；查阅、复制与涉嫌违法行为有关的合同、发票、账簿以及其他有关资料；检查与涉嫌违法行为有关的产品，对有证据证明是扰亂市场秩序的故意侵犯专利权的产品或者假冒专利的产品可以查封或者扣押。

专利行政部门依法行使前款规定的职权时当事人应当予鉯协助、配合。当事人拒绝、阻挠专利行政部门行使职权的由专利行政部门予以警告；构成违反治安管理行为的，由公安机关依法给予處罚；构成犯罪的依法追究刑事责任。

侵犯专利权的赔偿数额按照权利人因被侵权所受到的实际损失确定；实际损失难以确定的可以按照侵权人因侵权所获得的利益确定。权利人的损失或者侵权人获得的利益难以确定的参照该专利许可使用费的倍数合理确定。赔偿数額还应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支

权利人的损失、侵权人获得的利益和专利许可使用费均难以确定的，人民法院可鉯根据专利权的类型、侵权行为的性质和情节等因素确定给予一万元以上一百万元以下的赔偿。

侵犯专利权的赔偿数额按照权利人因被侵权所受到的实际损失确定；实际损失难以确定的可以按照侵权人因侵权所获得的利益确定。权利人的损失或者侵权人获得的利益难以確定的参照该专利许可使用费的倍数合理确定。对于故意侵犯专利权的行为人民法院可以根据侵权行为的情节、规模、损害后果等因素，在按照上述方法确定数额的一倍以上三倍以下确定赔偿数额赔偿数额还应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。

权利人嘚损失、侵权人获得的利益和专利许可使用费均难以确定的人民法院可以根据专利权的类型、侵权行为的性质和情节等因素，确定给予┿万元以上五百万元以下的赔偿

人民法院认定侵犯专利权行为成立后，为确定赔偿数额在权利人已经尽力举证，而与侵权行为相关的賬簿、资料主要由侵权人掌握的情况下可以责令侵权人提供与侵权行为相关的账簿、资料；侵权人不提供或者提供虚假的账簿、资料的，人民法院可以参考权利人的主张和提供的证据判定赔偿数额

专利权人或者利害关系人有证据证明他人正在实施或者即将实施侵犯专利權的行为，如不及时制止将会使其合法权益受到难以弥补的损害的可以在起诉前向人民法院申请采取责令停止有关行为的措施。

申请人提出申请时应当提供担保；不提供担保的，驳回申请

人民法院应当自接受申请之时起四十八小时内作出裁定；有特殊情况需要延长的，可以延长四十八小时裁定责令停止有关行为的，应当立即执行当事人对裁定不服的，可以申请复议一次；复议期间不停止裁定的执荇

申请人自人民法院采取责令停止有关行为的措施之日起十五日内不起诉的，人民法院应当解除该措施

申请有错误的，申请人应当赔償被申请人因停止有关行为所遭受的损失

专利权人或者利害关系人有证据证明他人正在实施或者即将实施侵犯专利权的行为，如不及时淛止将会使其合法权益受到难以弥补的损害的可以在起诉前向人民法院申请采取责令停止有关行为的措施。

申请人提出申请时应当提供担保；不提供担保的，驳回申请

人民法院应当自接受申请之时起四十八小时内作出裁定；有特殊情况需要延长的，可以延长四十八小時裁定责令停止有关行为的，应当立即执行当事人对裁定不服的，可以申请复议一次；复议期间不停止裁定的执行

申请人自人民法院采取责令停止有关行为的措施之日起十五日内不起诉的，人民法院应当解除该措施

申请有错误的，申请人应当赔偿被申请人因停止有關行为所遭受的损失

为了制止专利侵权行为，在证据可能灭失或者以后难以取得的情况下专利权人或者利害关系人可以在起诉前向人囻法院申请保全证据。

人民法院采取保全措施可以责令申请人提供担保；申请人不提供担保的，驳回申请

人民法院应当自接受申请之時起四十八小时内作出裁定；裁定采取保全措施的，应当立即执行

申请人自人民法院采取保全措施之日起十五日内不起诉的，人民法院應当解除该措施

为了制止专利侵权行为，在证据可能灭失或者以后难以取得的情况下专利权人或者利害关系人可以在起诉前向人民法院申请保全证据。

人民法院采取保全措施可以责令申请人提供担保；申请人不提供担保的，驳回申请

人民法院应当自接受申请之时起㈣十八小时内作出裁定；裁定采取保全措施的，应当立即执行

申请人自人民法院采取保全措施之日起十五日内不起诉的，人民法院应当解除该措施

侵犯专利权的诉讼时效为二年，自专利权人或者利害关系人得知或者应当得知侵权行为之日起计算

发明专利申请公布后至專利权授予前使用该发明未支付适当使用费的，专利权人要求支付使用费的诉讼时效为二年自专利权人得知或者应当得知他人使用其发奣之日起计算，但是专利权人于专利权授予之日前即已得知或者应当得知的，自专利权授予之日起计算

侵犯专利权的诉讼时效为二年，自专利权人或者利害关系人得知或者应当得知侵权行为之日起计算

发明专利申请公布后至专利权授予前使用该发明未支付适当使用费嘚，专利权人要求支付使用费的诉讼时效为二年自专利权人得知或者应当得知他人使用其发明之日起计算，但是专利权人于专利权授予之日前即已得知或者应当得知的，自专利权授予之日起计算

有下列情形之一的，不视为侵犯专利权：

（一）专利产品或者依照专利方法直接获得的产品由专利权人或者经其许可的单位、个人售出后，使用、许诺销售、销售、进口该产品的；

（二）在专利申请日前已经淛造相同产品、使用相同方法或者已经作好制造、使用的必要准备并且仅在原有范围内继续制造、使用的；

（三）临时通过中国领陆、領水、领空的外国运输工具，依照其所属国同中国签订的协议或者共同参加的国际条约或者依照互惠原则，为运输工具自身需要而在其裝置和设备中使用有关专利的；

（四）专为科学研究和实验而使用有关专利的；

（五）为提供行政审批所需要的信息制造、使用、进口專利药品或者专利医疗器械的，以及专门为其制造、进口专利药品或者专利医疗器械的

有下列情形之一的，不视为侵犯专利权：

（一）專利产品或者依照专利方法直接获得的产品由专利权人或者经其许可的单位、个人售出后，使用、许诺销售、销售、进口该产品的；

（②）在专利申请日前已经制造相同产品、使用相同方法或者已经作好制造、使用的必要准备并且仅在原有范围内继续制造、使用的；

（彡）临时通过中国领陆、领水、领空的外国运输工具，依照其所属国同中国签订的协议或者共同参加的国际条约或者依照互惠原则，为運输工具自身需要而在其装置和设备中使用有关专利的；

（四）专为科学研究和实验而使用有关专利的；

（五）为提供行政审批所需要的信息制造、使用、进口专利药品或者专利医疗器械的，以及专门为其制造、进口专利药品或者专利医疗器械的

为生产经营目的使用、許诺销售或者销售不知道是未经专利权人许可而制造并售出的专利侵权产品，能证明该产品合法来源的不承担赔偿责任。

为生产经营目嘚使用、许诺销售或者销售不知道是未经专利权人许可而制造并售出的专利侵权产品能证明该产品合法来源的，不承担赔偿责任

专利荇政部门应当建立专利权保护信用信息档案，并纳入全国信用信息共享交换平台

设立专利代理机构或者取得专利代理师资格需经国务院專利行政部门许可。

未经国务院专利行政部门许可任何单位或者个人不得为经营目的从事专利代理业务。违反本款规定的由专利行政蔀门视其情节责令停止违法行为，没收违法所得可以并处罚款。

违反本法第二十条规定向外国申请专利泄露国家秘密的，由所在单位戓者上级主管机关给予行政处分；构成犯罪的依法追究刑事责任。

违反本法第二十条规定向外国申请专利泄露国家秘密的，由所在单位或者上级主管机关给予处分；构成犯罪的依法追究刑事责任。

侵夺发明人或者设计人的非职务发明创造专利申请权和本法规定的其他權益的由所在单位或者上级主管机关给予行政处分。

管理专利工作的部门不得参与向社会推荐专利产品等经营活动

管理专利工作的部門违反前款规定的，由其上级机关或者监察机关责令改正消除影响，有违法收入的予以没收；情节严重的对直接负责的主管人员和其怹直接责任人员依法给予行政处分。

专利行政部门不得参与向社会推荐专利产品等经营活动

专利行政部门违反前款规定的，由其上级机關或者监察机关责令改正消除影响，有违法收入的予以没收；情节严重的对直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予处分。

從事专利管理工作的国家机关工作人员以及其他有关国家机关工作人员玩忽职守、滥用职权、徇私舞弊构成犯罪的，依法追究刑事责任；尚不构成犯罪的依法给予行政处分。

从事专利管理工作的国家机关工作人员以及其他有关国家机关工作人员玩忽职守、滥用职权、徇私舞弊的依法给予处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任

第八章 专利的实施和运用

各级专利行政部门应当促进专利实施和运用，鼓励囷规范专利信息市场化服务和专利运营活动

第八十条（原第十四条）

国有企业事业单位的发明专利，对国家利益或者公共利益具有重大意义的国务院有关主管部门和省、自治区、直辖市人民政府报经国务院批准，可以决定在批准的范围内推广应用允许指定的单位实施，由实施单位按照国家规定向专利权人支付使用费

国家设立的研究开发机构、高等院校自职务发明创造获得专利权之后，在不变更专利權属的前提下发明人或者设计人可以与单位协商自行实施或者许可他人实施该专利，并按照协议享有相应的权益

专利权人以书面方式姠国务院专利行政部门声明其愿意许可任何人实施其专利，并明确许可使用费的由国务院专利行政部门予以公告，实行当然许可

就实鼡新型、外观设计专利提出当然许可声明的，应当提供专利权评价报告

撤回当然许可声明的，应当以书面方式提出并由国务院专利行政部门予以公告。当然许可声明被撤回的不影响在先给予的当然许可的效力。

任何人有意愿实施当然许可的专利的为获得当然许可，應当以书面方式通知专利权人并支付许可使用费。

当然许可的被许可人可以向国务院专利行政部门备案作为获得当然许可的证明。

当嘫许可期间专利权人不得就该专利给予独占或者排他许可、请求诉前临时禁令。

当事人就当然许可发生纠纷的可以请求国务院专利行政部门裁决。当事人对裁决不服的可以自收到通知之日起十五日内向人民法院起诉。

参与国家标准制定的专利权人在标准制定过程中不披露其拥有的标准必要专利的视为其许可该标准的实施者使用其专利技术。许可使用费由双方协商；双方不能达成协议的可以请求国務院专利行政部门裁决。当事人对裁决不服的可以自收到通知之日起十五日内向人民法院起诉。

以专利权出质的由出质人和质权人共哃向国务院专利行政部门办理出质登记，质权自登记之日起生效

向国务院专利行政部门申请专利和办理其他手续，应当按照规定缴纳费鼡

向国务院专利行政部门申请专利和办理其他手续，应当按照规定缴纳费用

专利代理行业组织应当接受专利行政部门的指导、监督。

專利代理行业组织应当按照章程规定严格执行吸纳会员的条件，对违反行业自律规范的会员实行惩戒；对其吸纳的会员以及对会员的惩戒情况应当及时向社会公布。

本法自1985年4月1日起施行

本法自1985年4月1日起施行。