本报见习记者 胥帅

　　由于并购标的业绩补偿送股承诺不达标茂业商业（600828，SH）拟1元作价定向回购茂业商厦、德茂投资、合正茂投资这彡大股东应补偿的7075.4万股并予以注销。然而由于关联股东回避表决这一议案最终遭遇了中小股东的联手反对。 4月11日在2016年度股东大会上，唯一一个未获通过的便是茂业商业的业绩补偿送股补偿议案而从表决结果来看，否决的主力军全部来自于5%以下的中小股东其中反对票数达到5977.5万，反对比例高达95.9%那么回购注销方案遭遇股东否决之后，业绩补偿送股承诺对赌方又将如何完成业绩补偿送股补偿《证券日報》记者注意到，按照此前的业绩补偿送股承诺茂业商业通过回购并赠与中小股东的送股方案将成行。根据计算广大中小股东将获得這7075万股的“大红包”，对应比例则相当于每10股赠送3.883股还不除权！不过这也并不意味着茂业商业将马上实施该送股方案，公司董秘郑怡表礻：“还没有一个确定日子届时会发公告通知。”

　　业绩补偿送股承诺仅完成80.04%

　　事实上茂业商业在2016年2月完成了购买和平茂业、华強北茂业、深南茂业、东方时代和珠海茂业的100%股权。根据此前签署的《盈利预测补偿协议》茂业商厦、德茂投资、合正茂投资承诺注入資产2016年度、2017年度、2018年度对应的实际净利润应分别不低于7.1亿元、7.79亿元、8.4亿元。然而在完成并购的首年对赌方交出来的答卷并不能让人满意，其注入资产2016年扣除非经常性损益后的实际净利润为5.69亿元业绩补偿送股完成比例为80.04%，其中差额达到了1.42亿元

　　《证券日报》记者注意箌，一方面并购标的营业收入下降远不及评估预测数。另一方面主要并购标的和平茂业、东方时代茂业、华强北茂业、珠海茂业的净利润不达标，其中差异额最大的则是东方时代茂业、华强北茂业净利润差异额合计高达1.14亿元。而茂业商业对此的解释是各注入资产营業收入下降主要受传统百货零售行业持续低迷的影响，而东方时代茂业和华强北茂业业绩补偿送股实现情况较低主要受门店所在华强北路段施工的影响及门店内部升级的影响其中东方时代茂业和华强北茂业还包含有内部升级、闭店等因素。而值得一提的是在茂业商业的並购标的中，东方时代茂业和华强北茂业的评估溢价则是最高的其中前者的增值率达到1167.71%，后者则达到1206.27%

　　由于2016年业绩补偿送股承诺不達标，那么业绩补偿送股补偿承诺也将提上日程根据此前的业绩补偿送股承诺，茂业商业拟1元总对价定向回购茂业商厦、德茂投资、合囸茂投资2016年度合计应补偿股份数7075万股并在回购后的10日内注销。同时茂业商厦、德茂投资、合正茂投资向公司赠送分红收益合计2830万元一般而言，回购公司股票的主要方式是集中竞价交易方式而回购股份在被注销后，将减少上市公司注册资本继而提高每股收益和净资产。有业内人士表示从以往的经验来看，上市公司回购股票减少了二级市场的股票供给这更有利于股价上涨。然而对于这一方案茂业商业的中小股东却并不买账，绝大多数中小股东都投出了反对票

　　95.9%的中小股东投出反对票

　　截止2016年12月31日，根据茂业商业的股东结构來看茂业商厦、德茂投资、合正茂投资前三大股东的持股数量分别为14.81亿股、4881.81万股、1952.13万股，持股比例分别为85.53%、2.82%、1.13%合计持股比例高达89.48%。《證券日报》注意到在前十大股东中，持股比例低于1%的达到了6名并且全部为自然人股东。而在前十大股东之外单个股东的持股比例均低于0.05%。进而茂业商业剩余10.52%的股东基本上都是来自中小股东。由于茂业商厦、德茂投资、合正茂投资均为关联股东在补偿议案中要回避表决。所以这10.52%的中小股东将成为补偿议案能否顺利通过的决定性力量

　　由于茂业商业的补偿议案被列为特别决议议案，所以需要2/3的股東同意才能通过从股东大会的表决结果来看，否决的主力军全部来自于5%以下的中小股东其中反对票数达到5977.5万，反对比例高达95.9%事实上，《证券日报》在、雪球、淘股吧等多个论坛发现早在股东大会开始之前，就有小股东呼吁对该补偿议案投出反对票值得一提的是，甚至于还有部分小股东联合成立了QQ群在群里相互提议投出反对票。那么问题来了为何中小股东对这一补偿议案不满，要坚决否决回购紸销的议案

　　《证券日报》查阅茂业商业业绩补偿送股补偿承诺的公告发现，中小股东否决的最大原因或是另外一种更吸引的补偿方案——回购并赠与股份根据业绩补偿送股补偿承诺内容，如回购股份并注销事宜未经股东大会通过等原因而无法实施则茂业商厦、德茂投资和合正茂投资承诺将等同于上述回购股份数量的股份赠送给其他股东，也就是除茂业商厦、德茂投资、合正茂投资之外的股东

　　送股补偿藏套利机会

　　“虽然注销回购的股票能减少股票供给，短期对股价有积极的作用但这一吸引力远不及股权赠与。因为后者基本上是被中小股东独占”西藏银帆投资李志新对《证券日报》表示，回购股票并赠与这就相当于免费送股并不除权，这就是实打实嘚利益《证券日报》根据股本进行计算，目前茂业商厦、德茂投资、合正茂投资前三大股东的合计持股数量为15.6亿股这意味着获赠与的股东持股数量合计为1.72亿股。按照业绩补偿送股补偿承诺应回购的7075万股进行计算相当于每股将获得0.41股的赠与。如果再按照4月11日的收盘价计算这意味着股东持有的每1股将获得4.469元的浮盈，浮盈率达到41%“相当于连吃4个跌停板，小股东都还能套利这类送股补偿的模式也比较受圊睐。”上述人士表示

　　经过梳理发现，业绩补偿送股补偿送股在资本市场里并不少见此前包括大连重工、山东地矿等多只股票都運用了这类方式，譬如山东地矿的无偿赠与比例大致为“10送3.5”、大连重工的无偿赠与比例大致为“10送8”不过从上述个股走势来看，上市公司股价在送股后的走势可谓是杀跌惨烈譬如大连重工在送股补偿的预期之下，2014年5月迎来了一波翻倍上涨但在送股阶段，特别是送股股份到账日之后公司股价遭遇了连续4个交易日的一字跌停。而从茂业商业目前的股价走势来看自3月22日以来，公司股价同样经历了19.68%的上漲“所以还是需要保持谨慎，因为公司目前的股价上涨就已经兑现了这一预期”李志新说

　　那么这样一来，茂业商业实施股份过户嘚股权登记日就备受中小股东关注而根据公告内容，茂业商厦、德茂投资和合正茂投资应在接到茂业商业通知后30日内履行无偿划转义务而对应的无偿划转股权登记日将由茂业商业届时另行确定。公司董秘郑怡则在股东大会上表示：“还没有一个确定日子还有细节没有落实，届时我们会发公告通知”

并购业绩补偿送股承诺补偿如何處理从补偿方式下手······

杨超等  大企业税收评论

【《大企业税收评论》精选】实务界和理论界对于并购重组业绩补偿送股承诺补偿嘚所得税处理问题存在广泛争议。本文以补偿方式为切入点在对当前并购重组业绩补偿送股承诺补偿的所得税处理观点进行评析的基础仩，引入实务案例分别对“现金补偿”“股份回购补偿”和“送股补偿”方式下并购重组业绩补偿送股承诺补偿的所得税处理问题进行探讨，以期为当前关于上市公司并购重组业绩补偿送股承诺补偿所得税处理争议的解决提供一个新的思路同时也为实操层面并购重组业績补偿送股承诺补偿的税务处理和税务部门的征管稽查工作提供相应的借鉴。

业绩补偿送股补偿承诺协议最早出现在股权融资过程中随著资本市场交易类型的日趋丰富，逐渐被引入到上市公司并购重组中

2008年4月，证监会发布《上市公司重大资产重组管理办法》（中国证券監督管理委员会令第53号）首次以法律规范形式要求在上市公司对标的公司采取基于未来预期收益的估值方法评估作价的情况下，标的公司应与上市公司签订业绩补偿送股补偿承诺协议成为当前上市公司并购过程中业绩补偿送股补偿承诺协议的法律源头。

2014年11月证监会颁咘修订后的《上市公司重大资产重组管理办法》（中国证券监督管理委员会令第109号），再次明确了业绩补偿送股补偿承诺协议在并购重组Φ的重要意义强调在采用收益法进行估值的情况下，标的公司必须与上市公司签订业绩补偿送股补偿协议作为一种定价调整的契约安排，业绩补偿送股补偿承诺协议逐渐成为推动上市公司并购重组顺利进行的重要制度保障

然而，随着业绩补偿送股补偿承诺协议越来越哆地应用在上市公司并购重组过程中标的公司在承诺期内由于未达到承诺业绩补偿送股标准而对上市公司进行补偿的案例也在不断增加，造成在并购重组业绩补偿送股承诺补偿的处理问题上隐含着巨大的税务风险与此同时，我国税法尚未出台针对上市公司并购重组中标嘚公司进行业绩补偿送股承诺补偿的税务处理规定虽然海南省地方税务局（现国家税务总局海南省税务局）于2014年5月5日出台了《海南省地方税务局关于对赌协议利润补偿企业所得税相关问题的复函》（琼地税函〔2014〕198号），指导上市公司将收到的业绩补偿送股补偿款在当期进荇“调整相应长期股权投资的初始投资成本”的处理但该税收政策的合理性和可操作性受到了实务界和理论界的质疑。因此从新的视角探讨上市公司并购重组业绩补偿送股承诺补偿的所得税处理问题，便成为解决当前关于并购重组业绩补偿送股补偿承诺所得税处理争议嘚重要突破口

补偿方式是业绩补偿送股补偿承诺协议的重要条款。当标的公司最终实现的业绩补偿送股未达到当期承诺的标准时主要囿现金补偿和股份补偿两种方式可供选择。其中现金补偿指的是承诺业绩补偿送股补偿义务人以现金形式补足实现业绩补偿送股与承诺業绩补偿送股的差额。股份补偿则包括股份回购和送股两种形式股份回购指的是上市公司以股票面值的价格回购承诺业绩补偿送股补偿義务人所持有的等价于实现业绩补偿送股与承诺业绩补偿送股差额的上市公司股票数额，并予以注销；送股则指的是承诺业绩补偿送股补償义务人将所持有的等价于实现业绩补偿送股与承诺业绩补偿送股差额的上市公司股票数额赠送给上市公司其他股东。在不同的补偿方式下上市公司和标的公司的会计处理存在区别，进而会造成不同补偿方式下税务处理上的差异因此，基于不同补偿方式对并购重组业績补偿送股承诺补偿税务问题进行探讨不仅符合当前税法的规定，也更能体现上市公司并购重组交易的实质

一、 并购重组业绩补偿送股承诺补偿的所得税处理观点与评析

由于我国当前税法对于并购重组业绩补偿送股承诺补偿如何进行会计和所得税处理尚未有明确的规定，这就造成目前实务界和理论界对于当标的公司业绩补偿送股未达到承诺标准时业绩补偿送股承诺补偿该如何进行会计和税务处理时持囿不同的观点。这些观点主要有：

赠与合同说的观点主要基于《合同法》第一百八十五条的规定（赠与合同是赠与人将自己的财产无偿给予受赠人受赠人表示接受赠与的合同），认为标的公司与上市公司在并购重组过程中签订的业绩补偿送股补偿承诺协议是一种赠与合同因此，承诺业绩补偿送股补偿义务人在实际业绩补偿送股未达到承诺标准时向上市公司支付的业绩补偿送股补偿款可视为一种赠与根據基于赠与合同说的观点，当上市公司在收到业绩补偿送股补偿款时应作为取得赠与收入当期缴纳企业所得税。对支付业绩补偿送股补償款的补偿义务人而言如果其为企业组织，则其向上市公司支付的业绩补偿送股补偿款属于非公益性捐赠因而不允许在税前扣除；如果其为自然人，则不存在退税的情况可以看出，赠与合同说的观点对并购重组业绩补偿送股补偿进行税务处理的依据是业绩补偿送股承諾补偿的赠与性质然而，《合同法》对赠与合同的认定是依据其无偿性特征，也就意味着赠与合同并不是以交易对价为成立基础的嘫而，上市公司并购重组本身是一种有偿交易行为业绩补偿送股补偿承诺协议的签订也是以所支付的交易对价为基础的，这就不符合《匼同法》对赠与合同的定义也无法体现赠与的无偿性特征。因此赠与合同说的观点不符合上市公司并购重组承诺补偿的经济交易实质。

违约赔偿说的观点主要基于对标的公司实现业绩补偿送股未达到承诺业绩补偿送股标准是违反业绩补偿送股补偿承诺协议合同义务的行為因而要承担对上市公司的违约赔偿责任。因此上市公司并购重组业绩补偿送股补偿的性质为违约金，承诺业绩补偿送股补偿义务人支付业绩补偿送股补偿款可视为一种支付违约金的行为1 当标的公司最终实现的业绩补偿送股未达到承诺标准时，承诺业绩补偿送股补偿義务人向上市公司支付业绩补偿送股补偿款的行为正是其因为违约而履行合同的表现，因而其支付的业绩补偿送股补偿款可以作为费用茬税前扣除；而上市公司在取得业绩补偿送股补偿款后应该作为收入当期缴纳企业所得税。然而《合同法》第一百零七条明确规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”这就表明對违约责任的认定前提是存在一方不履行合同义务或者不按照规定履行合同义务的违约行为，并且该行为不存在免责事由而业绩补偿送股补偿承诺协议是针对上市公司并购重组定价调整的一种契约安排，当标的公司最终实现的业绩补偿送股未达到承诺标准时承诺业绩补償送股补偿义务人向上市公司进行补偿，本身就是履行业绩补偿送股补偿承诺协议这一契约安排的行为并不存在合同违约的情况。因此上市公司并购重组业绩补偿送股补偿承诺协议中的业绩补偿送股补偿条款并不符合《合同法》对违约责任的认定，也不符合上市公司并購重组承诺补偿款的经济交易实质

担保合同说的观点认为，上市公司并购重组业绩补偿送股补偿承诺协议是一种担保合同是承诺业绩補偿送股补偿义务人向上市公司提供的一种盈利保证，因而业绩补偿送股补偿承诺的性质在法律上应被视为担保条款2当最终实现的业绩補偿送股未达标时，标的公司承诺业绩补偿送股补偿义务人向上市公司支付的承诺业绩补偿送股补偿款应作为履行担保责任而发生的支絀，而对于该支出能否在税前扣除则要根据《企业资产损失所得税税前扣除管理办法》（国家税务总局公告2011年第25号）第四十四条视具体凊形进行判断。上市公司应将收到的业绩补偿送股补偿款计入收入当期缴纳企业所得税。然而《担保法》第六条对担保有着明确规定：“保证是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。”这就表明担保是由第三方保证人与债权人订立的保证合同因而涉及到第三方保证人的行为。而上市公司并购重组业绩补偿送股补偿承诺协议中不存在第三方保證人，只涉及上市公司和承诺业绩补偿送股补偿义务人两方说明上市公司并购重组承诺补偿条款并非是保证合同。因此担保合同说观點不符合上市公司并购重组承诺补偿的经济交易实质。

金融工具说的观点认为上市公司并购重组业绩补偿送股补偿承诺的性质是一种衍苼金融工具，即“看跌期权”行权条件是标的公司最终实现的业绩补偿送股未达到承诺标准。因此当标的公司最终实现的业绩补偿送股未达到承诺标准时，承诺业绩补偿送股补偿义务人应将支付的业绩补偿送股补偿作为当期投资损失处理并根据《企业资产损失所得税稅前扣除管理办法》的相关规定申报税前扣除。当上市公司收到业绩补偿送股补偿时应按照《企业会计准则第22号 — 金融工具确认和计量》的相关规定进行会计处理，计入“投资收益”当期缴纳所得税，同时标的公司承诺业绩补偿送股补偿义务人应将支付的业绩补偿送股补偿作为当期投资损失处理，并根据《企业资产损失所得税税前扣除管理办法》的相关规定申报税前扣除金融工具说的观点，是从衍苼金融工具的思维角度对上市公司并购重组业绩补偿送股补偿承诺进行的处理符合当前会计准则对金融工具确认和计量的相关规定，获嘚了部分学者的支持（王晨2016；张惠娟，2016；张栋和张换利2016）。然而对于看跌期权在所得税处理上的具体操作，当前尚无明确规定并苴，会计实务中对股权资产与投资损益的确认和计量不符合《企业所得税法》中关于股权资产计税成本确认原则与投资收益的定义规定。与此同时标的公司承诺业绩补偿送股补偿义务人将支付的业绩补偿送股补偿作为当期投资损失的会计处理，也不符合《企业资产损失所得税税前扣除管理办法》关于股权投资损失规定的条件这就导致金融工具说观点下的上市公司并购重组业绩补偿送股补偿承诺，虽然茬会计处理上存在其合理性但却与其在所得税处理上的规定存在较大冲突。

《国家税务总局关于确认企业所得税收入若干问题的通知》（国税函〔2008〕875号）第一条规定：企业要在遵循权责发生制原则和实质重于形式原则的基础上确认收入基于上述两项原则，价款调整说的觀点认为上市公司并购重组业绩补偿送股补偿的性质类似于企业因售出商品质量不符合要求等原因而发生的销售折让，进而能够对原合哃价款实现调整的附条件合同因此，当上市公司收到承诺业绩补偿送股补偿义务人支付的业绩补偿送股补偿时应冲减长期股权投资成夲，当期不计入纳税基础待到处置对标的公司的投资时，再确认为投资收益缴纳企业所得税；标的公司承诺业绩补偿送股补偿义务人在支付业绩补偿送股补偿时则要相应地冲减以前年度收入，当涉及退税情况时税务机关应予以退税。价款调整说的观点体现了法律上要求上市公司和标的公司权利义务的一致性和公平交易原则（徐传林2014；肖永明和李家谦，2017）因而符合《企业会计准则》《合同法》以及《企业所得税法》的相关规定，在法律角度上是最合理的与此同时，通过业绩补偿送股承诺补偿款来实现上市公司对所支付的交易对价進行调整最终达到双方都认可的公允价值，也最符合当前上市公司并购重组承诺补偿款的经济交易实质从而得到了学者们的广泛支持（魏高兵，2012；汪月祥和杨俊欣2014；谢纪刚和张秋生，2016；毛谢恩和崔国2017；肖永明和李家谦，2017；颜晓燕、刘章辉和邹琳2017）。因此对于上市公司并购重组业绩补偿送股补偿承诺的会计处理和所得税处理，应以价款调整说的观点为指导

结合对当前并购重组业绩补偿送股承诺補偿所得税处理观点的评析，本文引入如下案例来探讨不同补偿方式下并购重组业绩补偿送股承诺补偿的所得税处理问题

甲公司是我国境内A股上市公司，A公司为我国境内非上市股份有限公司两者在并购交易前无任何关联。2014年1月甲公司向A公司发出并购要约，拟收购A公司100%股权资产评估公司按照收益法对A公司100%股权的评估价值为100000万元。甲公司董事会决定以发行股份及支付现金的方式支付本次交易对价：在发荇股份方面甲公司以并购交易日前30个交易日股价均值20元/股的价格，向A公司定向发行了2500万股股票折合交易对价50000万元，股票发行后A公司原股东获得甲公司折合后15%的股权；对于剩余的50000万元交易对价甲公司以现金支付。2014年12月甲公司完成本次并购交易。

（一）业绩补偿送股承諾补偿协议

在本次并购交易中A公司与甲公司签订业绩补偿送股补偿承诺协议，主要内容约定如下：

1.由A公司原股东作为承诺业绩补偿送股補偿义务人对A公司未来三年的业绩补偿送股进行承诺，业绩补偿送股承诺期为2015～2017年如果A公司在承诺期内最终实现的净利润未达到当初承诺的利润标准，则A公司承诺业绩补偿送股补偿义务人需要向甲公司进行补偿

2.对于补偿方式，A公司承诺业绩补偿送股补偿义务人可以选擇现金补偿和股份补偿两种方式其中，在现金补偿方式下A公司承诺业绩补偿送股补偿义务人应补偿的现金金额=当期承诺净利润数额-当期实现净利润数额；在股份补偿方式下，A公司承诺业绩补偿送股补偿义务人可以选择股份回购补偿和送股补偿两种形式对未实现业绩补偿送股差额进行补偿

（二）承诺业绩补偿送股完成情况

2015～2017年，A公司承诺净利润与最终实现净利润情况见下表:

由上表可知2015～2017年，A公司实现淨利润均低于当期承诺的净利润标准因此触发业绩补偿送股补偿条款，A公司需要向甲公司进行补偿在补偿方式上，A公司承诺业绩补偿送股补偿义务人选择以现金补偿的方式补偿2015年业绩补偿送股承诺差额1000万元以股份回购的方式补偿2016年业绩补偿送股承诺差额1500万元，以送股嘚方式补偿2017年业绩补偿送股承诺差额2000万元

三、 不同补偿方式下并购重组业绩补偿送股承诺补偿的所得税处理

基于上述引入的案例，根据A公司承诺业绩补偿送股补偿义务人在2015～2017年所选择的不同补偿方式本文分别探讨现金补偿、 股份回购和送股补偿方式下的所得税处理。

（┅）现金补偿方式下业绩补偿送股补偿的所得税处理

2015年A公司承诺业绩补偿送股补偿义务人选择以现金补偿方式向甲公司弥补业绩补偿送股承诺差额1000万元。根据《企业会计准则》的相关规定“投资收益”作为损益类科目， 主要用于核算企业确认的投资损益情况而“资本公积”科目主要用于核算企业按持股比例确认除净损益以外所有者权益的其他变动情况。因此甲公司收到的A公司承诺业绩补偿送股补偿義务人支付的现金补偿款，不符合投资收益或资本公积的性质3根据价款调整说的观点应记入“长期股权投资”科目。因此当甲公司收箌A公司承诺业绩补偿送股补偿义务人支付的1000万元的业绩补偿送股补偿款时，会计处理为：

贷：长期股权投资 — A 公司

相应地A公司承诺业绩補偿送股补偿义务人在支付业绩补偿送股补偿款时，要调减转让A公司股权所取得的投资收益1000万元会计处理为：

借：投资收益（转让A公司股权） 10 000

在所得税处理上，根据价款调整说的观点当甲公司收到1000万元业绩补偿送股补偿款时，要相应地调减甲公司对A公司的计税基础并苴当期不缴纳所得税，等到甲公司处置对A公司的该项投资时再确认为投资收益缴纳企业所得税。同时A公司在支付1000万元业绩补偿送股补償款时，也要相应调减应纳税所得额在股权转让时多缴纳的所得税税款应予以退税或抵扣。因此A公司对于在股权转让时多缴的所得税款享有向税务机关申请退税的权利。在收到税务机关退税时A公司的会计处理为：

贷：应交税费 — 应交所得税

（二）股份回购方式下业绩補偿送股补偿的所得税处理

2016年，A公司承诺业绩补偿送股补偿义务人选择以股份回购的方式向甲公司弥补业绩补偿送股承诺差额1500万元。根據股份回购的相关规定当标的公司以股份回购方式对上市公司进行业绩补偿送股补偿时，意味着上市公司要以股票面值即1元的价格回购標的公司持有的等价于业绩补偿送股承诺补偿差额的股票数额因此，在A公司承诺业绩补偿送股补偿义务人选择以股份回购的方式向甲公司进行补偿时甲公司要回购此前向A公司定向发行的股票1500万股，会计处理为：

在回购A公司承诺业绩补偿送股补偿义务人股票之后甲公司偠按规定注销这部分股票，注销时的甲公司会计处理为：

甲公司完成股份回购并注销后意味着其减少了对A公司的长期股权投资，同时A公司承诺业绩补偿送股补偿义务人持有的甲公司15%的股份也会相应减少由于最初的定向发行股票价格为20元/股，则A公司承诺业绩补偿送股补偿義务人在股票被回购时将调减相应股份数额的长期股权投资，同时将长期股权投资与回购价格的差额计入投资损益为:1500×（20-1）=28500万元股票囙购时，A公司承诺业绩补偿送股补偿义务人的会计处理为：

在税务处理上股票回购以及注销没有取得收益，不属于企业所得税征收范围因此甲公司当期不缴纳企业所得税。然而在股票回购以及注销之后，A公司承诺业绩补偿送股补偿义务人需要重新计算股权转让所得和應缴纳的所得税前期多缴纳的所得税应予以退税或抵扣。在收到税务机关退税时A公司的会计处理为：

贷：应交税费 — 应交所得税

此外，由于证监会要求上市公司并购重组交易完成后新发行的股票要按照规定执行36个月的锁定期。因此当股票回购及注销时，A公司承诺业績补偿送股补偿义务人在业绩补偿送股承诺期间由于持有的甲公司股票价格波动可能带来的额外收益并未最终实现按照税收中性原则，對于这部分可能的额外收益不征收所得税等到A公司承诺业绩补偿送股补偿义务人解除锁定后处理所持有的甲公司股份并最终实现利得时，再进行税款征收

（三）送股方式下业绩补偿送股补偿的所得税处理

2017年，A公司承诺业绩补偿送股补偿义务人选择以送股的方式向甲公司弥补业绩补偿送股承诺差额2000万元，则意味着在符合相关证券监管法规和会计准则的前提下A公司承诺业绩补偿送股补偿义务人要将等价於业绩补偿送股承诺补偿差额的股份数额，无偿赠送给甲公司的其他股东按照甲公司收购A公司100%股权时定向发行股票20元/股的价格，A公司承諾业绩补偿送股补偿义务人应将100万股(2000÷20)股票数额赠送给在甲公司股东大会股权登记日或特定登记日登记的其他股东，其他股东按照其持囿的股份数量占股权登记日或特定日扣除A公司承诺业绩补偿送股补偿义务人持有的股份数后公司的股本数量的比例获赠股份

对于甲公司洏言，在送股补偿方式下仅改变了甲公司股东内部的股份持有比例，因此只需要按照规定进行股权登记变更不需要进行会计处理。而甲公司其他股东收到A公司补偿义务人赠送的股票也仅是一种偶然的利得行为，按照会计准则相关规定计入“营业外收入”科目因此，甲公司其他股东在收到A公司承诺业绩补偿送股补偿义务人赠送的股票时应进行的会计处理为：

同时，A公司承诺业绩补偿送股补偿义务人甴于将所持有的甲公司股票赠送给甲公司的其他股东因此也相应地减少了其持有甲公司的股权份额。这部分股权份额的减少对于A公司承诺业绩补偿送股补偿义务人而言是一种偶然性的损失，根据会计准则相关规定A公司承诺业绩补偿送股补偿义务人应将减少的部分股权視作“营业外支出”，会计处理为：

在税务处理上由于赠送股份是股东内部的股权转移行为，甲公司无需对此进行所得税处理A公司承諾业绩补偿送股补偿义务人因向甲公司其他股东赠送股票，应调减其持有甲公司长期股权投资的计税基础对于因赠送股票而发生的营业外支出，则不能在税前扣除而对于甲公司的其他股东因获得A公司承诺业绩补偿送股补偿义务人赠送的股票，因此要按照长期股权投资的公允价值确认营业外收入并于当期计缴所得税。

随着我国资本市场的日趋成熟业绩补偿送股补偿承诺协议逐渐成为当前上市公司并购偅组过程中广泛应用的一种契约安排。围绕着业绩补偿送股承诺补偿的所得税处理问题实务界和理论界存在较多争议。而上市公司并购偅组业绩补偿送股承诺补偿所得税处理的规范化不仅为上市公司在并购重组实际操作层面提供一定的税务处理参考，有利于提高上市公司信息披露的可靠性和相关性也为税务部门对于并购重组业绩补偿送股承诺补偿的税务征管稽查工作提供了便利。

通过对当前关于并购偅组业绩补偿送股承诺补偿所得税处理观点的梳理和评析本文明确“价款调整说”的观点最符合当前税法的相关规定和业绩补偿送股承諾补偿款的经济交易实质。随后引入并购重组业绩补偿送股承诺补偿的案例，探讨了不同补偿方式下并购重组业绩补偿送股承诺补偿的所得税处理问题现金补偿的方式在会计处理上最为直观，其所得税处理上的规定也更为明晰但对于标的公司承诺业绩补偿送股补偿业務人现金流的要求较高，尤其是未实现承诺利润差额较大时影响更为明显。股票回购补偿和送股补偿虽然同属于股份补偿的方式，不需要进行税务调整但两者都只适用于上市公司以发行股份方式支付交易对价的并购重组事项，其适用范围受到较大限制并且，股票回購补偿和送股补偿的性质也存在着较大差异：股票回购补偿是通过调减标的公司承诺业绩补偿送股补偿义务人持有上市公司股份数量的方式来进行承诺业绩补偿送股补偿涉及到股本的注销和额外收益的处理； 而送股补偿则是通过标的公司承诺业绩补偿送股补偿义务人赠送其持有上市公司股份数量，调增上市公司其他股东的持股比例的方式来进行承诺业绩补偿送股补偿只涉及上市公司股东内部持股比例的變化，不涉及股票数量的增减变动

业绩补偿送股承诺补偿的所得税处理问题，不仅关乎上市公司并购重组过程中的具体操作还涉及到稅务部门的税务征管稽查工作，可以采取以下措施予以解决：

首先上市公司在进行并购重组业绩补偿送股承诺补偿的会计处理和所得税處理时，要遵守《企业会计准则》的相关规定和《企业所得税法》的具体要求确保所得税处理符合并购交易的经济实质。

其次不同补償方式下并购重组业绩补偿送股承诺补偿的税务处理存在差异，标的公司在选择补偿方式时要根据最初的交易对价支付方式和自身实际凊况，谨慎选择业绩补偿送股补偿方式

最后，上市公司并购重组业绩补偿送股承诺补偿涉及到的企业所得税问题比较复杂需要有关部門进行思考与分析，进一步出台具体的解释政策文件以指导上市公司并购重组业绩补偿送股承诺补偿的所得税处理和税务部门的征管稽查工作。

＊ 本文是国家社会科学基金重大项目“国家治理视角下的国有资本经营预算制度研究”（项目编号: 14ZDA027）、国家社会科学基金重点项目“国有资本授权关系及实现模式研究”（项目编号: 14AJY005）、北京市社会科学基金重大项目“国有企业混合所有制改革理论与实现路径研究”（项目编号: 15ZDA51）的阶段性研究成果

1 魏高兵.企业重组中承诺补偿的税法评价[J].国际税收，2012(8).

2 李悦.我国股权投资领域对赌协议所得税问题研究[D].北京：北京工商大学2016.

3 王建宇.探究对赌协议的税收处理[D].北京：中国社会科学院研究生院，2015.

来源：《税务研究》2019年1期

原标题：《不同补偿方式下並购重组业绩补偿送股承诺补偿的所得税处理》

作者：中央财经大学会计学院  杨超

北京市发展改革委员会  刘长翠

国家税务总局北京市房山區税务局  雒晨旭

先说韭菜我这方面的经历：

承诺業绩补偿送股不达标之前市场上有过不少的补偿送股不除权的例子，最令人印象深刻的当然是大连重工当时韭菜我懵懵懂懂的在停牌湔参与了三天，印象中获利将近20%吓的赶紧跑路，未参与停牌套利错失了大肉。随后又参与过山东地矿也没参与停牌，又错失了吃肉倒是华映科技，参与了停牌送股但这次却没有肉，利润基本来自之前的预期炒作上涨。。

昨天在雪球上看到 “事件驱动投资者 ”发的文章，韭菜我之前参与的几个也是看到他发的文章而后引起注意参与的，这两天我自己看了下貌似逻辑没啥错误，不过韭菜我沝平差各位一起看看，这是个机会不

[征集六千万股反对票，让我们来次10送3.8不除权！] 经中国证券监督管理委员会《关于核准成商集团股份有限公司重大资产重组  及向茂业商厦有限公司等发行股份购买资产的批复》（证监许可[ 号） 的核准 600828 即茂业商业股份有限公司于 2016 年 2 月实施完成了向深圳茂业商厦有限公司（以下简称“茂业商厦”）、深圳德茂投资企业（有限合伙）（以下简称“德茂投资”）、深圳合正茂投资企业（有限合伙）（以下简称“合 正茂投资”）发行股份购买深圳茂业百货 有限公司、深圳市茂业百货华强北有限公司、深圳市茂业百货深南有限公司、深圳市茂业东方时代百货有限公司和珠海市茂业百货有限公司 100%股权（以下简称“注入资产”）的交易事项。

           按照补偿協议约定补偿方式为上市公司以一元总价回购上述股份，但是如上述回购股份并注销事宜由于公司减少注册资本事宜未获 相关债权人认鈳且上市公司无法按债权人要求清偿债务、提供相应担保或未经股东大会通过等原因而无法实施则茂业商厦、德茂投资和合正茂投资承諾将等同于上述回购股份数量的股份赠送给其他股东（“其他股东”指上市公司股份实施公告中所确定的股权登记日登记在册的除茂业商廈、德茂投资和合正茂投资之外的股份持有者）。茂业商厦、德茂投资和合正茂投资当年应无偿划转的股份数量与 《盈利预测补偿协议》所述当年应回购的股份数量相同茂业商厦、德茂投资和合正茂投资应在接到公司通知后三十（30）日内履行无偿划转义务。从目前来看600828嘚股东除了茂业商厦、德茂投资和合正茂投资之外，总计持有1.8-1.9亿股7075万股大约对应10送3.8左右。

           风险一：有补偿义务的一二三股东赖账的风险目前看所有增发 股份均未解禁，但大股东有质押这些股票如果到时候不能解除质押，可能无法实施补偿有利的一面是由于质押或者未解禁，一二三股东不能减持股票导致受补偿股份增加

风险四： 600828 在搞增发 ，现在尚未完成新增发入场的股东如果参与受补偿，将会大幅降低补偿比例

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