担保交易的风险及规避

1、 风险规避函数-套期保值

1.根据期货市场和现货市场价格趋势相同的原则,同事在两个市场进行交易,用一个市场产生的收入弥补另一个市场的损失,从而锁定生产利润和生产成本。这就是企业利用期货市场进行套期保值。

2.通过期货交易,套期保值者可以将现货市场价格波动的风险转移给寻求风险收益的投机者。

3.期货市场采用“公平、公正、公开”的集中竞价交易方式,生成能够反映未来市场供求的期货价格。在成熟期货市场的作用下,期货企业往往以期货价格作为现货交易的报价。

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期货在宏观经济中的作用:

1.提供分散和转移价格风险的工具将有助于稳定国民经济。

2.为政府制定宏观经济政策提供参考。

3.帮助国家赢得国际定价权。

4.促进国民经济国际化。

5.为建立和完善市场经济体制作出贡献。

期货在微观经济学中的作用:

1、锁定生产成本,实现预期利润。

2.利用期货价格信号组织现货生产。

3.期货市场拓展现货销售和采购渠道。

4.期货市场促进企业注重产品质量。

期货交易的基本制度和特点

2.没有每天负责的结算系统

1.在期货交易中,交易者必须支付其买卖的期货合约价值的一定比例(5%-10%)作为其履行期货合约的财务担保,然后才能参与期货合约的交易,并根据价格变化决定是否追加资金。这就是保证金制度,他们支付的资金就是保证金。

保证金的作用就像一个杠杆,这样我们就可以用一小笔钱做大生意,变成一个小而广的生意。此外,由于保证金节省了投入成本,期货交易的投资回报也相应扩大。

例如,黄金期货价格约为每克200元,每份合同所需的保证金为:

1、期货交易采用逐日无债结算制度,即逐日按市值计价

2、每日交易结束后,交易所按照当日结算价格结算所有合约损益、交易保证金、手续费等费用,将应付资金划转同事,相应增加或减少会员结算准备金。

1.结算准备金小于零,不能在规定时间内补足。

2.位置超出位置限制。

3.因违反规定而受到强行平仓的处罚。

4、根据交易所应急措施,强行关闭该头寸。

5.其他应当关闭的部位。

限价制度,又称每日最高价格波动限额,是指期货合约在一个交易日的交易价格波动不得高于或低于规定的价格区间(以前一交易日的结算价格为基准)。超出价格范围的报价将被视为无效,不能交易。

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作者:朱正洪来源:找法网更新日期:浏览量:433

公司股权转让中的法律风险之识别与防范

【摘要】股权转让表面上看是一件简单的事情,但其实转让风险存在于交易的整个过程,有法律风险,有市场风险,也有道德风险。这里我们主要讨论的是法律风险,这也是我们所能通过专业的操作所能控制的风险,本文将结合律师长期实务操作中的经验,紧紧围绕着股权转让合同签订前期,实际履行过程及股权生效三个阶段来进行阐述,旨在探索总结出一条较为完善的股权转让风险防范之路,以提高股权转让的成功率,供投资者在股权投资实践中借鉴,并希望对从事股权并购实务的法律实务人员有所裨益。

股权转让是有限责任公司股东行使股权的常用方式,随着市场经济及经济产业转型的深入,股权投资也成为对外投资的主要方式之一,也预示着现在的企业更注重企业转型长远发展,视野更开阔,目标更远大,更具市场敏锐性和发展的眼光。但目前,股权转让协议纠纷在公司诉讼中所占有很高的比例,究其原因就是目前国内公司股权转让中随意性较高,没有遵从严格的法律程序,更不要说委托专业的中介机构进行尽职调查和辅导操作了,许多当事人往往在发生了股权转让纠纷后才想着请律师。股权转让是一项系统工程,涉及法律关系复杂,对于股权购买方存在大量的风险。在签订股权转让协议时,如果不懂得公司所具有的人合性与资合性相结合的特点和并购整合的思维,可能会为以后的履行过程增添人为的或是法律上的障碍,埋下纠纷的隐患。
股权转让表面上看是一件简单的事情,但其实转让风险存在于交易的整个过程,有法律风险,有市场风险,也有道德风险。这里我们主要讨论的是法律风险,这也是我们所能通过专业的操作所能控制的风险,本文将结合公司法律顾问律师长期实务操作中的经验,紧紧围绕着股权转让合同签订前期,实际履行过程及股权生效三个阶段来进行阐述,旨在探索总结出一条较为完善的股权转让风险防范之路,以提高股权转让的成功率,供投资者在股权投资实践中借鉴,并希望对从事股权并购实务的法律实务人员有所裨益。

(一)公司章程对股权转让很重要
公司章程作为公司的自治纲领,任何经股东会通过并经登记机关备案的章程公司、股东等都必须遵守,与公司章程相抵触的行为都会被撤销,股权转让协议也不例外。所以在股权转让前,受让方必须要了解公司章程是否作出了与法律不一致的特殊规定,比如有的公司章程禁止股东向股东以外的人转让股权,那么受让方就没有必要再继续进行股权转让协商的必要;如果公司章程规定的股东向股东以外的人转让股权的程序比法律规定更加严格,那么转让方与受让方也必须遵守。《公司法》第七十二条规定,公司章程可以对有限责任公司股权的转让规则作出特别约定,以排除《公司法》设置的转让规则。因此,在签订股东转让协议前,切不可想当然,首先应先查看目标公司的章程对股东转让股权的特殊约定,评估股权转让的可行性。
(二)法律的程序性风险要避免
在实务中,转让方通常与受让方已就股权转让达成了一致,甚至已支付了股权对价款后,才由转让方提请该公司股东会讨论,修改公司章程。这种做法是不妥当的,因为法律规定股权外部转让不管转让方持有的股权比例有多大,都需要经其他股东过半数同意,一旦达不到这样的比例,那么转让方、受让方先前达成的股权转让协议就会夭折,导致法律上解除协议,双方返还财产等法律后果。《公司法》规定第七十二条规定:“有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。股东向股东以外的人转让股权,应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意,其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的,视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的,不同意的股东应当购买该转让的股权;不购买的,视为同意转让。经股东同意转让的股权,在同等条件下,其他股东有优先购买权。”因此,根据法条的规定,未经以上程序而签订的股权转让合同会因在法律程序上的瑕疵而被认为无效或撤消。所以受让方在购买目标公司股份前应该要求目标公司召开股东会,同意出让方股东出让其股份的《股东会决议》。所以,受让方与其让自己的权益处于不确定状态,还不如在外部转让意向阶段督促转让方将“股东会讨论决定”这一程序前置。转让方公司可以先召开股东会,在股东会上明确转让方拟出让的股份份额、价格、对价支付时间等内容,由其他股东充分讨论权衡是否行使优先购买权。
(三)对目标企业进行全面且充分的事前调查
在签订股权转让协议时,切勿被一时的利益蒙蔽了双眼,由于信息的不对称,使投资人对目标企业的资产、负债、企业资信等缺乏了解,所以受让方在受让股份之前应 当对目标公司作全面充分的调查,调查要细化到公司章程、验资报告、土地房屋等固定资产设定抵押的情况,以及目标公司产品责任事故、最近三年的年度税务报表、最近三年企业曾经历过的诉讼、仲裁等情况,以期通过事前调查发现风险,判断风险的性质、程度以及对受让人进入公司后的影响和后果,在些基础上才进一步确定是否受让该公司的股权。必要时聘请专业的调查机构或律师事务所、会计师事务所对目标公司的经营管理、财务情况等作尽职调查,评估收购的可能性与可行性。律师的事前调查一般包括以下内容:
1、目标公司的主体资格,是否具有相关的资质,是否存在影响目标公司合法存续的重大法律障碍等,若目标公司的经营业务需要特定的资质证明或认证,如建筑企业、房地产开发企业,这些资质认证很重要,否则可能造成受让方的重大损失。
2、目标公司的股权结构和股东出资的审查,首先要对目标公司当前的股权结构及股权变更历史过程的合法合规性审查;其次还需要对目标公司各股东出资的合法性,重点是审查股东出资方式、数额是否符合法律、合同和章程的规定,出资是否有抽回、各种形式的转让等。
3、目标公司各项财产权利的审查,特别是土地使用权、房产权、主要固定资产所有权、专利商标权等,应该是目标公司合法完整拥有。以发现和理顺目标公司的产权关系,保证目标公司的财产完整,不存在法律上的后遗症。
4、目标公司合同的审查,重点了解是否存在纯义务性条款和其他限制性条款,特别是要审查目标公司如果有新股东加入进来后或是控制权发生变化后,其原来的合同是否还仍然有效,是否还有其他的限制。这些都会影响到受让方进入目标公司后,公司的运作是否如受让方预期的效果一样,惟有事先了解并进行评估,才能作出科学的预测及评估。
5、目标公司重大债务的偿还情况,附随义务及债权人对其是否有特别的约定限制,如债务合同中如果约定在债务未清偿之前不准股权转让或是转让比率有比例限制等,否则应立即偿还未到期债务等约定时,应当及时应对及评估风险压力。
6、目标公司是否有正在进行的诉讼、仲裁及行政处罚,评估这些是否将会直接影响目标公司的经营利益及财务状况。
7、通过外部调查了解目标公司的发展空间,从政府职能部门、行业组织等了解有无影响目标公司资产的诸如手搬迁、征用、停建、改建的远期规划,目标公司当前享受的当地政府给予的优惠政策,税收、环保等方面有无变化。
8、其他渠道通过聘请的会计师、评估师等外部专业人士,准确把握目标公司的整体情况,在必要可能的情况下对目标公司重大债权债务问题进行调查。
股东未出资、股东未出资到位、股权设定担保、股权被采取司法限制措施、已转让的股权再次转让等等,都将影响股权的质量和价值。
(五)股权转让后公司股东人数是否符合法定要求
《公司法》规定有限责任公司手股东人数为一人以上五十人以下,股份公司的股东人数为五人以上,所以股东转让股权不得有违反法定限制的结果,如果公司股东变为一人,还必须符合新公司法以一人有限责任公司的特殊规定。
(六)隐名股东转让股权的法律风险
显名股东(或挂名股东)是指记载于工商登记资料上而没有实际出资的股东。与此相对应,隐名股东是指为了规避法律或出于其他原因,借用他人名义设立公司或者以他人名义出资,但在公司的章程、股东名册和工商登记中却记载为他人的出资人。隐名股东不是名义上的股东,但该隐名股东其实是该公司的“实际控制人”,虽然他不具有股东资格,但显名股东却受其控制和支配。依据法律规定,隐名股东直接以自己名义转让自身登记于显名股东名下的股权时,该股权转让的行为一般是无法获得法律认同的。但是,若显名股东违反了其与隐名股东签订的协议擅自将登记在自身名下隐名股东的股权转让的,因公司章程中股东登记的公示作用,仍能够产生股权转让的法律效果,但是对于接手公司后的运营管理及控制权行使将会遇到不可遇见的风险。
(七)尊重老股东的同意权、否决权和优先购买权
有限责任公司兼具资合性与人合性两个特点,比较重视股东之间的信任和合作关系,如果股东之间缺少信赖,那么该公司就难以为继。维系股东之间信赖关系的外在表现就是关于股权转让制度的法律或公司章程规定。股权外部转让对股东之间原有的和谐稳定、相互信赖的关系提出了挑战,需要有良好的沟通与互动。
受让方的股东身份只有载于股东名册、公司章程、并经工商登记才能更好的行使自己的权利。而根据《公司法》第三十六条和第一佰四十五条的规定,将股权转让结果记载于股东名册、公司章程修改、变更工商登记等事项是公司的义务;公司董事负有及时办理的义务;公司其他股东负有配合协助的义务。在合同履行中可能面临目标公司怠于履行义务使受让方不能正常取得股东身份或行使股东权利,同时目标公司的其他股东或董事也可能不尽配合、协助的义务。虽然从法律层面来说,受让人可以起诉公司,要求公司应承担相应的义务,但公司没有义务去监督或判定股权转让合同约定的其他义务的履行。而转让方在履行通知义务后,除有特别的约定或转让方有过错外,转让方对受让方不能正常取得股东身份或行使股东权利,转让方不承担因此而产生的后果。所以虽然可以通过法律救济的方式来寻求触解决,但是实践当中公司内部,特别是延续股东的人为因素的障碍才是更为让受让人伤神的因素。因此在签订股权转让合同前或是在对目标公司进行调查时受让方应与目标公司的其他股东以及董事、公司管理层进行较为充分的沟通,维持良好的关系是为自己行使股东权利扫清人为障碍打下一个前期的基础。
(八)自然人股东已婚须提供夫妻对方同意转让的书面协议
夫妻共有财产股权转让。对于自然人的股权转让方如果已婚,受让方还必须考虑夫妻共同财产的处分权问题。根据我国法律规定,夫妻在婚姻关系存续期间所得财产及收益,归夫妻共同所有。共有关系存续期间,部分共有人擅自处分共有财产的,一般认定无效。股权外部转让中受让人即使接受了夫或妻一方的转让,也要有充分的理由或证据证明自己是善意的、是有充分理由相信是经夫妻共同同意后取得该股权的。比如,可以要求转让人提供另一方同意的书面证明、夫妻双方关于个人财产的协议、夫或妻一方单方获得的赠与等证明,而且也应当作为股权转让协议的附件。
(九)目标公司股权的价值评估要准确
转让股权形式多样,一般有零转让、净资产价值转让、原始投资股本转让、溢价转让、低于净资产价值转让等,无论初衷是为了避税、投资、整合市场、扩大规模等怎样的动因,但是对股权的价值评估是基础。在对目标公司进行前期的审慎性尽调之后,受让方需要进一步开始一系列的实质性评估,这些评估机制包括:财务尽职调查、法律调查、委托外部审计机构审计、税务调查等。通过这些流程的开展便于全面、完整、真实的掌握目标公司的相关信息,并为股权价值评估提供有效依据。当然,在该阶段可以采取委托外部咨询机构或组织自身资源来共同实现。

除了股份公司无记名股票转让和上市公司流通股通过证券交易所交易的情况以外,有限责任公司和股份有限公司股东转让股权时,通常都要与受让方签订股权转让合同。所以有限责任公司和股份有限公司的股东一旦决定进行股东转让与受让后,就应当在法律的框架内完整的履行股权转让的程序,我们认为遵从法律程序是最起码的风险防范手段,因法律的设计、制定本身就是为了最大程度地降低交易风险。根据律师办案实践经验,我们总结出在股权转让合同的实际履行中,一般要经历股权转让合同的成立、股权转让合同的生效,再到股权转让合同的实际履行,最后是股权转让的生效这几个步骤及经常会遇到的不同法律问题,将其汇总作出总结以期帮助股权转让当事人各方正确把握,而在实践中常常有人将这几个方面的问题混为一谈,以致于不能正确适用法律来保护自己的权益。
(一)签订股权转让合同
股权转让合同跨越《公司法》、《民法》、《合同法》以及特别法《外商投资企业法》《中外合资经营企业》等部门的法律。股权转让的程序比较复杂,不仅要签定合同,而且要变更股东名册,修改公司章程,变更工商登记。并且股权转让不仅关系到转让双方,而且会影响到公司的股权结构,影响到其他股东的利益。所以股权转让合同的条款一定十分齐全,权利义务必须十分明确,对转让合同条款一定要慎重,不要掉以轻心。我们在签订股权转让合同时,要注意审查完善以下几方面的内容。
1、股权转让主体资格要弄清
股权转让是与目标公司的股东签订转让合同,如果错误地与目标公司签订股权转让合同,将会造成合同不能履行。而且需要特别留意的是有些股东是不能任意转让股份,如《公司法》第一百四十二条:“发起人持有的本公司股份,自公司成立之日起一年内不得转让。公司公开发行股份前已发行的股份,自公司股票在证券交易所上市交易之日起一年内不得转让。 公司董事、监事、高级管理人员应当向公司申报所持有的本公司的股份及其变动情况,在任职期间每年转让的股份不得超过其所持有本公司股份总数的百分之二十五,所持本公司股份自公司股票上市交易之日起一年内不得转让。上述人员离职后半年内,不得转让其所持有的本公司股份。公司章程可以对公司董事、监事、高级管理人员转让其所持有的本公司股份作出其他限制性规定。”同时,公司章程对股东转让股权有特别限制和要求的,股东订立股权转让合同时,也是不得违反这些规定,这点往往是很多没有经验的又没有聘请法律专业人员的受让人容易忽略的环节。
2、股东优先购买权的程序必不可少
股权转让方要向公司董事会提出股权转让的申请,由董事会提交股东会讨论表决,有限责任公司股权转让未经全体股东过半数同意,或者转让过程中侵犯了其他股东的优先购买权的,股权转让合同都会有被宣告无效或是被撤消的风险。
3、外资企业审批前置要办理
中外合资或中外合作有限公司股东转让出资,要经过中方股东的上级部门或是经济促进局等主管部门审批同意方可有效办理转让手续。
对转让中涉及的国有资产、土地使用权、知识产权、专有技术等无形资产,在转让前要委托资产评估部门进行资产评估或财产转移手续。
5、股权转让预约合同内容尽可能完善
一般而言,股权转让过程有些较为复杂,时间跨度会较大,为了稳固各方在谈判中达成的重要共识,一般会在在未正式签署股权转让合同前,在谈判阶段签署多个股权转让预约合同,需要明确的主要内容包括:目标公司情况;转让主体情况;股权转让双方内部程序办理情况;拟转让的股权情况;交易价格确认;后续手续办理及时间安排;正式签订股权转让合同的时间;排他条款;保密条款;违约责任等。其中特别需要明确约定的是签订正式股权转让合同的时间和条件,以及任何一方违反约定不签订股权转让合同的保密责任、违约责任,违约责任形式可以是定金制裁,也可以是赔偿损失的具体范围和标准。
6、协议内容要细化并能实际履行
股权转让协议不仅要在文字上明确、内容上完整,而且要切实保证能够履行。有义务才有责任,有责任才有履行的动力。在协议中应将权利义务细化,并落实到某一方身上,不能在履行主体上发生争议,导致权责不分。如在一起股权转让协议纠纷中, A公司与B公司(关联公司)作为转让方,将其分别持有的E公司60%、40%股权转让给C公司、D公司(关联公司),转让价款为1. 7亿。C公司、D公司签约后支付1000万履约保证金,与A公司、B公司对E公司的公章、工商登记材料、财务账册等进行共管,但对共管的形式没有约定。双方都认可,所有材料全部锁在保险柜中,A、B公司拿钥匙,B、D公司掌握密码。保险柜最初放在E公司。合同约定,由A、B公司办理国有土地使用权出让合同后5个工作日,C、D公司交纳土地出让金。双方在履行中发生纠纷,A、B公司发出合同解除函,C、D公司向法院起诉,要求继续履行。关于谁违约的问题,A、B公司称,其向国土局取得相关文件后,需要加盖E公司的公章,但C、D公司拒不配合盖章,导致合同无法履行。C、D公司称,是因为E公司因为办公地点变更,A、B公司将保险柜转移,导致其丧失对保险柜的控制权。正是因为协议中对于保险柜保管的权义约定不明,导致双方在履行中产生争议。
合同成立与合同生效是两个不同的概念,我国现行立法规定股权转让合同要办理批准手续后才能生效的,主要限于公司股权中的国有股权转让和外商投资的有限公司股权转让。在现有立法中,并无股权转让合同必须在办理登记后才能生效的规定,因此依法成立的股权转让合同都应自成立时生效。
(二)股权转让合同的实际履行
股权转让合同的履行是一个比较复杂、周期性长的过程,签定好股权转让合同后,还要进行股权的转移和股权转让款的支付,而且后续还要变更股东名册,修改公司章程,变更工商登记等。所以在股权转让协议不仅要在文字上明确、内容上完整,而且要切实保证能够履行。在协议中应将权利义务细化,涵盖法定的程序及个性化的约定,并落实到某一方身上真正具有可操作性,不能在履行主体上发生争议,导致权责不分。
1、把握住办理股权转让款支付及股权转让手续的关键环节
在股权转让合同的履行方面,对股权转让及支付程序应防控风险,转让方的主要义务是向受让方转移股权,受让方的主要义务是按照约定向转让方支付转让款。如果是准备接受购买者分期付款时,首先应该对分期付款的保障作约定,如设定付款抵押,质押或者寻求其它担保形式;最后应设定过户手续办理的时间。可能采取分期办理过户手续,交多少款,将该款折合多少股份办理多少股份的转让手续;也可以约定在购买者完全付款后再办理股权过户手续。或者是设定的抵押质押股权,当发生付款不能时立即能变现避免损失,总之就是要受让方提供足够的担保,才可以在付款没有完全到位时办理股权转让手续。如果没有前述的保障,在其未付清全部转让款时是不能办理股权过户手续的。
2、收回原股东出资证明书,给受让人发新的出资证明书并记载股东名册
《公司法》第三十二条规定:“有限责任公司成立后,应当向股东签发出资证明书。 出资证明书应当载明下列事项:(一)公司名称; (二)公司成立日期; (三)公司注册资本; (四)股东的姓名或者名称、缴纳的出资额和出资日期; (五)出资证明书的编号和核发日期。出资证明书由公司盖章”。《公司法》第三十三条规定:“有限责任公司应当置备股东名册,记载下列事项: (一)股东的姓名或者名称及住所; (二)股东的出资额; (三)出资证明书编号。 记载于股东名册的股东,可以依股东名册主张行使股东权利。公司应当将股东的姓名或者名称及其出资额向公司登记机关登记;登记事项发生变更的,应当办理变更登记。未经登记或者变更登记的,不得对抗第三人。 ”
3、修改公司章程,必要时更换董事或监事成员
股权转让后必然引起股权结构和出资发生变化,根据《公司法》第三十八条规定股东会有权修改公司章程,变更后应召开股东会就股东名称及出资额修改公司章程,受让人作为新股东可以要求更换或出任、委派新的董事或监事成员。
4、向工商行政管理部门办理变更登记
《公司登记管理条例》第三十一条规定,公司应当在股东发生变更之日起30日内到工商行政管理机关办理变更登记手续。

股权转让的生效是指股权何时发生转移的问题,即受让方何时取得股东身份的问题,股权转让合同生效后,需要双方当事人按照上面所述的要点适当履行股权才能算得上实际转让。有些人认为股权转让合同一经签署就万事大吉了,受让方自然就成为目标公司的股东,其实在整个股权转让过程中,除了转让款能否顺利收取的风险外,对于受让方的股东身份能否顺利载于股东名册、公司章程、并经工商登记,新老股东的交替方能在法律上真正完成,并具有社会公示性能对抗第三方。如果这些手续没有办好,受让方除了无法顺畅的行使起股东权利外,也给出让方将股权“一女二嫁”创造机会。考虑到上述风险,股权转让双方,特别是受让方一定要警惕交易中的风险,事前加以防范。提出如下建议:
1、及时有效地督促公司履行变更的义务
在股权转让合同履行方面,转让方的主要义务是向受让方转移股权,受让方的主要义务是向转让方支付转让款。鉴于股权转让合同的标的是股权,其与一般的民事买卖合同还是有明显差别的。有转让方的交付义务仅能表现为向公司的一种通知的义务,将转让事实及要求公司办理变更手续的内容以书面形式通知公司,股权转让合同的履行即在双方之间完成,受让方即可取代转让方拥有公司的股东资格,可以行使股东权利。不过虽然此时出资的转让在双方股东之间是生效的,但其股权转让还不具备对抗公司及第三人的效力。
最常见的就是在股权实际转让后,可能面临目标公司怠于履行义务,未能及时办理股东名册变更、公司章程修改、工商变更登记手续而使受让方不能正常取得股东身份或行使股东权利,同时目标公司的其他股东或董事也可能存在不尽配合、协助的义务。这种情况下股权受让方可以起诉公司或是公司董事等人员,请求法院判令公司及其董事履行法律规定的义务,排除对公司股东行使股东权利的妨碍。所以作为股权转让中的受让方,应当在股权转让后积极地采取发律师函等方式督促公司履行对股东名册、工商登记等进行变更,以保护自己的合法权益。
2、股权转让方如实告之义务及承担的责任写入合同
受让人受让股权,目的可能是为了取得目标公司的股权,但最终都是想要通过行使股权获得经济上的利益。在受让股权时要对公司的负债(银行债务、商业债务等)、对外担保、行政罚款以及涉诉情况等有一定了解,从而对股权的价值有一个准确的判断。所以在股权转让实践操作中,受让方多要求转让方在协议当中对其所提供的有关目标公司的信息真实性以及公司资产的真实状况等作出相对具体详尽的陈述与保证。在股权转让协议中,股权转让方的“陈述与保证”条款在其中占有很大的篇幅。这样做的目的在于防范风险,完善违约救济措施。因此,当股权转让方故意隐瞒目标公司的相关信息给受让方造成损失时,受让方有权依据《合同法》的违约责任有关规定要求转让方承担相应的赔偿责任。
在有的转让协议中有“鉴于条款”,在其中可以表明双方签订协议的目的,反映缔约背景,以及体现协议之间的相互承接关系等。在诉讼中,认定合同目的是否不能实现、合同是否已被变更、违约行为的确定等,鉴于条款具有重要作用。
3、谈判成果的预先约定,减少缔约过失责任的风险
股权转让谈判过程漫长,操作程序复杂,受让方前期投入的时间和成本也较高。加上有些转让方可能会存在脚踏两只船相互比价的风险,故在股权转让合同正式签订前,受让方承担着委托方终止股权转让谈判的缔约失败风险。所以在股权转让合同签订前,就分阶段商务谈判所议定的谈判成果,以谈判纪要,备忘录,意向协议的方式给固定下来,确保缔约过失责任落到实处,从而间接保证股权转让合同最终能缔约成功的概率。
4、协议履行要有保证,保留中途解约权
股权转让的受让方和转让方在股权转让前都需要各自内部办理一定的程序和手续,从而确保整个股权转让能够按预定的目标进行,否则,签订的股权转让合同有可能被确认无效或者被撤销。也有可能会发生受让方在接收股权后才发现,所受让的股权之前存在1、股东未出资;2、股东出资不足;3、股东抽逃出资;4、股权被设定了相关担保;5、股权为该股东与第三人共有;6、股权被采取司法强制措施等情形,这些瑕疵都将影响转让股权的质量和价值,进而将会影响受让方是否将继续受让该股权。所以根据情况有必要双方签订一个保护无过错方的条款,对于股权瑕疵而给受让方造成损失的,有追究过错方责任及解除股权转让合同的权利,虽然这份协议对善意第三方是没有约束力的,但是对转让双方之间是有效力的。
5、股权交割前的负债风险承担责任约定
在股权转让合同中,受让方最关心的未过于是目标公司的负债问题。负债应包括出让股东故意隐瞒的对外负债和或有负债。或有负债包括受让前,目标公司正在进行的诉讼的潜在赔偿,或因过去侵犯商标或专利权、劣质产品对客户造成伤害等未来可能发生的损害赔偿,这些均不是股权出让方故意不揭示或自己也不清楚的负债。
因此,在负债风险分担的约定中,受让方所争取的是与出让方划清责任,要求在正式交割前的所有负债,不管是故意还是过失,均由出让方承担。但是要注意到,股权的转移并不影响到债权人追索的对象,受让方在成为目标公司股东后,仍然需要清偿该债务,再根据股权转让合同的本项约定向出让方追偿。
6、监督协议的履行,在发生违约时及时救济
当事人在签订股权转让协议时,对转股讲程序需要处处留意,需对股权转让的规则有深入的了解。总之,股权转让的风险比较大,特别是受让方一定要慎重,以防自己处于不利境地。如果股权转让的份额比较大,最好借助专业人士防范风险,虽然会支出一些成本,但收益会更大,专业人员会最大程度减轻您的交易风险。
综上所述,本律师认为,在进行股权转让之前,需要先了解股权转让可能存在的相关法律风险,结合本次股权转让的目的,在进行了充分的尽职调查之后,尽量防范法律风险,将风险降至最低。

以上内容由朱正洪律师提供,若您案情紧急,找法网建议您致电朱正洪律师咨询。

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2,下列在郑州商品交易所交易的是

3,下列商品中.属于能源期货.

4,期货合约的标准化是指等

5,环球期货交易系统是由联合推出的

A.芝加哥商业交易所 B芝加哥期货交易所

6,期货市场的基本职能是

7,期货合约是指期货交易所统一制定的规定在将来某一特定的和交割一定数量和质量商品的标准化合约

8,商品期货交易有等履约方式

9,期货交易从成交到货物收付之间存在着时间差,发生了之间的分离

10,套期保值有助于规避价格风险,是因为

A.现货市场和期货市场的价格变动趋势相同

B.现货市场和期货市场的价格变动趋势相反

C.期货 市场和现货市场走势的"趋同性"

D.当期货合约临近交割时,现货价格和期货价格趋于一致,二者的基差接近与零

E.期货价格和现货价格之间的差额会保持不变

11,期货投机行为的存在有一定的合理性,这是因为

A.套期投机者的预期总比套期保值者要准确

B.生产经营者有规避价格风险的需求

C.如果只有套期保值者参加期货交易,则套期保值者难以达到转移风险的目的

D.期货投机者把套期保值者不能消灭的风险消灭了

E.投机者可以抵消多头期货保值者和空头期货保值者之间的不平衡

12,通过期货交易形成的价格具有性,这是因为

A.通过期货交易形成的价格具有周期性

B.通过期货交易形成的价格具有连续性

C.通过期货交易形成的价格具有预期性

D.通过期货交易形成的价格具有公开性

E.通过期货交易形成的价格具有跳跃性

13,期货风险投资的特点

14,各国期货交易所的组织形式不完全相同,一般可以分为两种

15,会员出现情况时,交易所可以取消其会员资格

A.被中国证监会宣布为"市场禁入者"

C.无不正当理由连续二个月不做交易

D.拒不执行会员大会或理事会决议

16.是交易所每周信息公布的内容

17,期货交易所的职能有

A.设计合约,安排上市

D.参与期货价格的形成

E.参与交易活动并维持交易秩序

18,期货交易所会员的资格获得方式主要有

A.以交易所创办发起人的身份加入

B.接收发起人的转让加入

C.依据期货交易所的规则加入

D.由期货监管部门审批合格加入

E.在市场上按市价购买期货交易所的会员资格加入

19,期货结算部门的作用是

C.代理客户买卖期货合约

D.组织和监督期货交易

20,在我国,可用来折抵期货保证金的包括

21,期货交易的盈亏结算包括

22,期货市场的组织结构由三个部分组成,它们是

23,当会员,客户出现哪种情况时,交易所可以对其持仓实行强行平仓

A.会员交易保证金不足并未能在规定时限内补足的

B.持仓量超出其限仓规定标准

C.因违规受到交易所强行平仓处罚的

D.根据交易所的紧急措施应予强行平仓的

24交易所实行客户编码登记备案制度,期货经纪公司提供给客户的编码,在期货交易中,实行

D.由期货经纪公司决定客户码的使用

25,交易指令的内容一般包括

A.期货交易的品种,交易方向

B.数量,月份,价格,日期和时间

C.期货交易所名称,客户名称,客户编码和帐户

D.期货经纪公司和客户签名

26,客户可以通过向期货经纪和,公司下达交易指令

D.或者中国证监会规定的其他方式

27,下列期货合约的最小变动价位是1元/吨

28,套期保值的操作原则是

D.月份相同或相近原则

29,持仓费指的是为拥有或保留某种商品,有价证券等而支付的等费用总和

30,在下列情况中,出现哪钟情况将使买入套期保值者出现亏损

A.正向市场中,基差变大

B.正向市场中,基差变小

C.反向市场中,基差变大

D.反向市场中,基差变小

31,下列哪些属于正向市场

A.期货价格低于现货价格

B.期货价格高于现货价格.

C.近期月份合约价格低于远期月份合约价格

D.近期月份合约价格高于远期月份合约价格

E.基差保持不变的情况

32,卖出套期保值者在下列哪些情况下可以盈利

B.基差从20元/吨变为30元/吨

D.基差从40元/吨变为30元/吨

33,某交易者在反向市场中采用熊市套利策略,则下列说法正确的是

A.如果近期合约价格下降,远期合约价格上涨,则该交易者的净收益为正值

B.如果近期合约价格下降,远期合约价格也下降,但前者降幅大于后者降幅,则该交易者的净收益为正值

C.如果近期合约价格上涨,远期合约价格也上涨,但前者升幅小于后者升幅,则该交易者的净收益为正值

D.如果近期合约价格上涨,远期合约价格下降,则该交易者的净收益一定为负值

34,交割仓库的设置条件

B.能计算和确定较为合理的贴水标准

D.交割仓库所在地及其周边地区有相当规模的商品流通量

C.确定获利和亏损限度

D.确定投入的风险资本

36,作为期货交易品种,必须是商品

37,套利者一般是利用不同交割月份,不同期货市场和不同商品之间的差价进行套利,可相应地分为

38,跨商品套利可分为种情况

B.原料与成品间的套利

C.半成品与成品间的套利

D.任何两种商品间的套利

39,技术分析的理论基础包括

B.市场行为最基本的表现是成交价和成交量

40,下列哪种信号为买入信号

A.平均线从下降开始走平,价格从下上穿平均线

B.平均线从上升开始走平,价格从上下穿平均线

C.价格连续上升远离平均线,突然下跌,但在平均线附近再度上升

D.价格跌破平均线,并连续暴跌,远离平均线

41,下列属于利率期货的是

A.大额可转让存单期货

42,下列关于欧洲美元的说法中正确的是

B.存放在美国境外的非美国银行的美元

C.存放在美国银行设在境外的分支机构的美元

A.当看涨期权的执行价格低于当时的期货合约价格时

B.当看涨期权的执行价格高于当时的期货合约价格时

C.当看跌期权的执行价格高于当时的期货合约价格时

D.当看跌期权的执行价格低于当时的期货合约价格时

44,行期权合约时,下列______说法是正确的.

A.看涨期权的买方在期权合约规定的执行价格水平上获得一个期货交易的多头头寸

B.看涨期权的买方在期权合约规定的执行价格水平上获得一个期货交易的空头头寸

C.看跌期权的买方在期权合约规定的执行价格水平上获得一个期货交易的多头头寸

D.看跌期权的买方在期权合约规定的执行价格水平上获得一个期货交易的空头头寸

A.马鞍式期权组合是由一手看涨期权与另一手相同标的物,相同到期日及相同执行价格的看跌期权组合而成,并且两种期权的买卖方向相同.

B.勒束式期权组合由一手看涨期权与另一手相同标的物,相同到期日但较低执行价格的看跌期权组合而成,并且两种期权的买卖方向相同.

C.期权的垂直套利是指买进一个期权,同时卖出另一个期权,这两个期权同属看涨或看跌,具有相同的标的物和相同的到期日,但有着不同的执行价格的交易行为

D.期权的水平套利是指买进某一到期月份的期权,而同时又卖出数量相同,执行价格相同,同属看涨或看跌类别,但到期月份不同的另一期权,以期从两者权利金差价变动中获取收益的交易行为

46,期权的类型按交割时间划分,有_______.

47,对于期权的垂直套利组合,下列要素中________是正确的.

C.期权的买卖方向相同

D.期权的执行价格相同

48,某投资者在2月份他以500点的权利金卖出一张5月到期,执行价格为13000点的恒指看涨期权,同时,又以300点的权利金卖出一张5月到期,执行价格为13000点的恒指看跌期权.该投资者当恒指______时可以盈利.

49,某投资者在2月份他以500点的权利金卖出一张5月到期,执行价格为13000点的恒指看涨期权,同时,又以300点的权利金卖出一张5月到期,执行价格为13000点的恒指看跌期权.该投资者当恒指______时可以盈利300点.

50,下列哪种情况下,期货市场的流动性会降低

A.期货价格呈连续单边走势

B.大量的新交易者进入市场

C.大量的交易者退出市场

51,契约型基金和公司型基金的主要区别有

B.前者不具有法人资格,而后者却具有法人资格

D.前者的产生晚于后者

52,期货市场风险主体有

53,按期货交易环节划分有以下风险

54,在大面积会员发生结算危机时,若交易所必须动用风险基金来填补资金空缺,以恢复市场的正常结算秩序,则可动用的资金有A.会员的结算准备金

C.交易所的风险准备金

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